Судья - Рыбаков А.В. Дело № 22-554

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пенза      1 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Акатовой Т.Д.,

судей - Фоминой Г.В., Сарвилина В.С.,

при секретаре - Панковой А.С.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденных Моисеева А.И. и Евсеева А.Н., адвоката Цуцаева В.С. на приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года, которым

Моисеев А.И., <данные изъяты>, судимый:

- 22.10.2009 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года;

- 08.12.2009 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 3 года, -

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 22.10.2010 года) к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 тысяч рублей;

- по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от 06.05.2010 года) к 3 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ (по преступлению от 26.11.2010 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 7 лет лишения свободы со штрафом в размере 5 тысяч рублей.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Моисееву А.И. отменены условные осуждения по приговорам от 22.10.2009 года и 08.12.2009 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 22.10.2009 года в виде 1 года лишения свободы и по приговору от 08.12.2009 года в виде 1 года лишения свободы и окончательно Моисееву А.И. назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 5 тысяч рублей.

Евсеев А.Н., <данные изъяты>, судимый:

- 08.07.2010 года Железнодорожным районным судом г. Пензы по ст. 73 УК РФ, условно, с испытательным сроком 2 года, -

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 22.10.2010 года) с применением ст. 62 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 тысяч рублей;

- по ч. 3 ст. 30, п. п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению от 01.11.2010 года) с применением ст. 62 УК РФ к 5 годам лишения свободы со штрафом в размере 5 тысяч рублей.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 6 лет лишения свободы со штрафом в размере 6 тысяч рублей.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ Евсееву А.Н. отменено условное осуждение по приговору от 08.07.2010 года.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 08.07.2010 года в виде 1 года лишения свободы и окончательно Евсееву А.Н. назначено наказание в виде 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 6 тысяч рублей.

По делу осужден также Мурзаев В.И. по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима со штрафом в размере 5 тысяч рублей, приговор в отношении которого не обжалуется.

Заслушав доклад судьи Фоминой Г.В., выступления осужденного Моисеева А.Н., защитника осужденного Евсеева А.Н. - адвоката Цуцаева В.С., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Антоновой Н.Н., полагавшей приговор оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Моисеев А.И. приговором суда признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в содержании притона для потребления наркотических средств и в совершении 2 фактов незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Евсеев А.Н. приговором суда признан виновным в 2 покушениях на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления были совершены ими при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационных жалобах:

- осужденный Евсеев А.Н. просит приговор изменить, его действия переквалифицировать на ч. 1 ст. 228 УК РФ и снизить ему наказание. При этом указывает, что ни с Моисеевым А.И., ни с Мурзаевым В.И. предварительно не договаривался о приобретении ингридиентов для изготовления дезоморфина и о последующем сбыте наркотических средств Б.О.А.., денег от нее не получал и наркотики ей не передавал. Считает себя виновным только в том, что принимал участие в изготовлении дезоморфина для личного употребления. Кроме того, обращает внимание на то, что суд при назначении наказания не учел, что он по месту жительства участковым инспектором характеризуется удовлетворительно, а жильцами дома - положительно;

- адвокат Цуцаев В.С. ставит вопрос об изменении приговора, переквалификации действий Евсеева А.Н. на ч. 1 ст. 228 УК РФ и снижении наказания с учетом данных о личности. В обоснование своих доводов указывает, что приговор в отношении Евсеева А.Н. основан на предположениях и показаниях заинтересованных в исходе дела сотрудников УФСКН, которые спровоцировали совершение преступлений. Через Б.О.А. осужденным были переданы деньги на приобретение препаратов, необходимых для изготовления дезоморфина. У самих подсудимых денег на это не было, доказательств, свидетельствующих о том, что Евсеев и другие осужденные совершили бы преступные действия без вмешательства сотрудников УФСКН по делу не установлено. Подсудимый Евсеев на следствии и в суде пояснял, что приходил к Моисееву с целью изготовления наркотика для личного употребления, предварительного сговора на сбыт наркотических средств между ними не было, денег от Б.О.А. не брал, наркотическое средство ей не передавал. Считает, что Евсеев должен нести ответственность только за незаконное изготовление без цели сбыта наркотических средств в крупном размере;

- осужденный Моисеев А.И. указывает, что Б.О.А. и сотрудники УФСКН, по предложению которых она действовала, спровоцировали его на совершение преступления, предварительного сговора на сбыт наркотических средств у них с Евсеевым не было, поскольку Евсеев пришел к нему домой, когда он заканчивал изготовление дезоморфина. На экспертизу представлен не тот шприц, который был передан Б.О.А., при проведении оперативно-розыскных мероприятий допущены нарушения закона, результаты проведенной прокурорской проверки не соответствуют фактическим обстоятельствам. 26.10.2010 года сотрудники милиции действовали неправомерно, ворвавшись в его квартиру и не имея на это права, выводы экспертиз являются сомнительными, поэтому заключения экспертов не могут быть положены в основу его обвинения. Их с Евсеевым показания на следствии не могут быть признаны достоверными, поскольку они постоянно находились в состоянии наркотического опьянения. Просит приговор изменить, его действия переквалифицировать на ч. 2 ст. 228 УК РФ - отменить, производство по делу прекратить. Учитывая пожилой возраст его матери, назначить ему минимально возможное наказание.

В возражениях на кассационные жалобы государственный обвинитель Винокуров Д.С., считая приговор законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений на них, судебная коллегия находит, что суд пришел к правильному выводу о том, что виновность Моисеева А.И. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в содержании притона для потребления наркотических средств и в совершении 2 фактов незаконного изготовления и хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, а Евсеева А.Н. в 2 покушениях на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств.

Осужденный Моисеев А.И. по факту от 22.10.2010 года в суде пояснил, что Б.О.А. передала ему 300 рублей для изготовления дезоморфина, на которые он купил необходимые препараты. Когда он готовил у себя в квартире наркотическое средство, пришел Евсеев, которому он обо всем рассказал. Полученным веществом было наполнено три шприца, содержимое двух из них они употребили с Евсеевым внутривенно, а третий шприц отнесли и положили на землю между домами на <адрес>, откуда его позже забрала Б.О.А.

Подсудимый Евсеев А.Н. в суде показал, что они с Моисеевым решили вместе изготовить наркотическое средство для Б.О.А., а часть его употребить (том 3 л.д. 204).

Из показаний Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. на следствии, оглашавшихся судом в порядке п. 1 ч. 1 ст. 276 УПК РФ, видно, что они совместно изготавливали дезоморфин, часть которого употребили, а оставшееся наркотическое средство передали Б.О.А. (том 2 л.д. 163-166, 174-177, 180 -182, 190, 201-204, 233-235).

Свидетель Б.О.А. пояснила в суде, что Моисеев предложил приобрести у него наркотик. Она, участвуя в ОРМ «<данные изъяты>», передала Моисееву 300 рублей а, когда дезоморфин был готов, договорилась встретиться с ним на <адрес>. Около дома № № на <адрес> Евсеев поднял лежавший на земле шприц с наркотиком и передал ей. Из разговора с Евсеевым и Моисеевым поняла, что они готовили дезоморфин вместе.

Проанализировав показания Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. на следствии и в суде, а также показания свидетеля Б.О.А., из которых усматривается, что осужденные, предварительно договорившись о сбыте наркотических средств Б.О.А., совместно изготовили их и впоследствии незаконно сбыли, суд пришел к правильному выводу о наличии в действиях Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. квалифицирующего признака - группой лиц по предварительному сговору.

Доводы жалобы Моисеева А.И. о недопустимости использования их с Евсеевым А.Н. показаний на следствии, несостоятельны, поскольку вышеуказанные показания соответствуют друг другу, фактическим доказательствам по делу, обоснованно признаны судом достоверными.

Показаниями свидетелей К.Н.С., М.А.А. в суде, а также оглашенными в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетелей И.О.В. и А.Е.В. на следствии (том 1 л.д. 57-59, 108-109), протоколами от 22.10.2010 года выдачи Б.О.А. денежных средств, а затем ею наркотических средств (том 1 л.д. 8-9) подтверждены обстоятельства, свидетельствующие о законности и обоснованности проведенного ОРМ «<данные изъяты>».

Заключением эксперта-химика установлено, что жидкость, массой 2,016 граммов в шприце, добровольно выданном Б.О.А. 22.10.2010 года, является препаратом (смесью), содержащим наркотическое средство - дезоморфин (том 1 л.д. 26-27).

Таким образом, совокупность исследованных в судебном заседании доказательств свидетельствует об обоснованном выводе суда о признании Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. виновными в содеянном 22.10.2010 года и правильной юридической оценке их действий.

Вина Евсеева А.Н. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере по факту от 01.11.2010 года подтверждается показаниями осужденного Мурзаева В.И. в судебном заседании о том, что они с Евсеевым решили изготовить для Б.О.А. дезоморфин, с этой целью встретились и получили от нее 250 рублей, на которые приобрели в аптеке необходимые препараты. Полученное наркотическое средство поместили в шприц, который он по договоренности с Евсеевым передал Б.О.А.

Евсеев А.Н. в суде не отрицал, что они с Мурзаевым договорились приготовить дезоморфин для Б.О.А., за это получили от нее деньги в сумме 250 рублей, вместе изготовили наркотическое средство, поместили его в шприц, который впоследствии был передан Б.О.А.

Из показаний свидетеля Б.О.А. видно, что 01.11.2010 года она созвонилась с Евсеевым и спросила, можно ли приобрести наркотик. Евсеев ответил, что можно за 250 рублей. Участвуя в ОРМ «<данные изъяты>», она получила от сотрудников наркоконтроля 250 рублей, которые передала Евсееву и Мурзаеву, встретившись с ними на <адрес>. Они пообещали изготовить дезоморфин через два часа. Спустя указанное время она получила шприц с наркотическим средством, который добровольно выдала сотрудникам УФСКН.

Согласно протоколам от 01.11.2010 года Б.О.А. выдавались денежные средства в сумме 250 рублей для проведения «<данные изъяты>», а ею впоследствии был добровольно выдан шприц, заполненный жидкостью коричневого цвета внутри (том 1 л.д. 76-77).

Заключением эксперта-химика установлено, что жидкость, массой 1, 206 граммов в шприце, добровольно выданном Б.О.А. 01.11.2010 года, является препаратом (смесью), содержащим наркотическое средство - дезоморфин (том 1 л.д. 94-95).

Свои выводы о совершении Мурзаевым В.И. и Евсеевым А.Н. 01.11.2010 года покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере группой лиц по предварительному сговору суд мотивировал, оснований не соглашаться с выводами суда, которые основаны на исследованных доказательствах по делу, у судебной коллегии не имеется.

Суд правильно квалифицировал действия осужденных по фактам от 22.10.2010 года и 01.11.2010 года по ч. 3 ст. 30, п.п. «а, б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, поскольку передача наркотических средств осуществлялась в ходе проверочных закупок, проводимых сотрудниками Управлениея ФСКН РФ по Пензенской области, в связи с чем наркотические средства были изъяты из незаконного оборота. Результаты оперативно-розыскных мероприятий получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у Моисеева А.И. и Евсеева А.Н. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении ими всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправных деяний.

С учетом вышеуказанных обстоятельств дела доводы жалоб о провокации в отношении осужденных являются несостоятельными.

Вина Моисеева А.И. в содержании притона подтверждается показаниями свидетелей Ч.И.А., С.А.А., Г.Г.А., К.В.П., М.М.П., из которых усматривается, что Моисеев А.И. использовал свою квартиру № №, расположенную в <адрес>, для потребления наркотических средств им самим, а также другими лицами.

Свидетель Ч.И.А., в частности, пояснил, что 05.08.2010 года проводилось ОРМ «наблюдение» за квартирой Моисеева, в ходе которого были задержаны Евсеев А.Н., Б.С.В., С.А.А.

Согласно протоколам медицинских освидетельствований от 5-6.08.2010 года Евсеев А.Н., Б.С.В., С.А.А., Моисеев А.И. находились в состоянии опьянения, вызванного наркотическими или другими веществами (том 1 л.д. 241- 244). Из справок о результатах химико-токсикологических исследований видно, что в анализах (моче) Евсеева А.Н., Б.С.В., С.А.А., Моисеева А.И. обнаружены опиаты (том 1 л.д. 245-248).

Протоколом обследования помещений от 05.08.2010 года подтверждено наличие в квартире Моисеева препаратов, используемых для изготовления дезоморфина. Кроме того, в ходе обследования была обнаружена и изъята пластиковая бутылка с веществом белого цвета внутри (том 1 л.д. 228-234). Заключением эксперта-химика установлено, что в этом веществе обнаружено наркотическое средство - кодеин в следовых количествах (том 1 л.д. 256).

Вина Моисеева А.И. в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере по факту от 06.05.2010 года подтверждается показаниями свидетелей К.В.В., П.О.В. в суде, а также показаниями свидетеля П.А.П. на следствии, которые были оглашены судом в порядке ч.1 ст. 281 УПК РФ, из которых видно, что у задержанного 06.05.2010 года Моисеева А.И. в кармане джинсов была обнаружена и изъята стеклянная банка с ватными тампонами и жидкостью бурого цвета. К.В.В. и П.А.П., кроме того, пояснили, что со слов Моисеева в банке находится дезоморфин, который он изготовил у себя дома для личного употребления.

Протоколом личного досмотра подтверждено обнаружение и изъятие у Моисеева стеклянной банки с веществом бурого цвета с ватными тампонами (том 2 л.д. 107).

Согласно заключению эксперта-химика жидкость, массой 28, 377 грамма, находящаяся в банке, изъятой у Моисеева, является смесью, содержащей в своем составе наркотическое средство - дезоморфин (том 2 л.д.144-145).

Вина Моисеева А.И. в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере по факту от 26.11.2010 года подтверждается показаниями Моисеева А.И. на следствии, оглашенными судом в порядке п.1 ч. 1 ст. 276 УПК РФ, в которых он пояснял, что 26.11.2010 года у себя в квартире изготовил дезоморфин, часть которого ввел себе в вену, а остаток налил в банку, куда положил также использованные ватные тампоны. В ходе осмотра в этот же день его квартиры банка с наркотическим средством была обнаружена и изъята.

Показаниями свидетелей К.А.Н. и К.О.Х. в суде, а свидетелей Б.А.С. и Ч.М.И. на следствии, оглашенными судом в порядке ч. 1 ст. 281 УПК РФ, протоколом осмотра места происшествия от 26.11.2010 года (том 2 л.д. 11-12) подтвержден факт обнаружения и изъятия 26.11.2010 года в ходе ОРМ в квартире Моисеева банки с жидкостью бурого цвета.

Заключением эксперта-химика установлено, что жидкость, массой 24, 404 грамма, изъятая 26.11.2010 года у Моисеева, содержит в своем составе наркотическое средство - дезоморфин (том 2 л.д. 18-19).

Доводы жалобы Моисеева о незаконном вторжении сотрудников милиции в жилище опровергаются имеющимся в материалах дела его заявлением от 26.11.2010 года об отсутствии возражений против осмотра квартиры по адресу: <адрес> (том 2 л.д.10).

Вопреки доводам жалобы Моисеева А.И. прокурорская проверка проведена в установленном законом порядке, компетентным лицом, оснований не доверять ее выводам не имеется.

Обоснованность выводов всех экспертиз у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку заключения экспертов являются полными и мотивированными.

Крупный и особо крупный размер наркотических средств определен судом в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 07.02.2006года № 76.

Наказание, назначенное Моисееву А.И. и Евсееву А.Н., соответствует требованиям ст. ст. 6, 60 УК РФ, тяжести содеянного, личности виновных и всем обстоятельствам дела, в том числе смягчающим и отягчающим наказание. Оснований для назначения более мягкого наказания не имеется.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Железнодорожного районного суда г. Пензы от 11 апреля 2011 года в отношении Моисеева Б.О.А. и Евсеева Б.О.А. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Моисеева А.И. и Евсеева А.Н., адвоката Цуцаева В.С. - без удовлетворения.

Председательствующий -

Судьи: