КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Пенза 15 июня 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе: председательствующего - Акатовой Т.Д. судей - Потаповой О.Н. и Доронькиной Т.Е. при секретаре Панковой А.С. рассмотрела в судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Пензенской области на приговор Иссинского районного суда Пензенской области от 18 апреля 2011 года, которым Лисиченко В.А., <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты> ранее судимый: -27 сентября 2010 г.Иссинским районным судом Пензенской области по п. «а» ч.2 ст.158, п. «а,б» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 мес. лишения свободы с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года; постановлением того же суда от 23 ноября 2010 года испытательный срок продлен на один месяц; постановлением от 10 февраля 2011 года условное осуждение отменено,и он направлен для отбывания наказания в ИК общего режима; -14 декабря 2010 года мировым судьей участка в границах Иссинского района Пензенской области по ч.1 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с применением ст. 73 УК РФ с испыт. сроком в 2 года; осужден: - по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (эпизод от 2 января 2011 г.) к 2 годам лишения свободы без штрафа; - по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (эпизод от 10 января 2011 г.) к 2 годам лишения свободы без штрафа; - по ч.1 ст.158 УК РФ ( эпизод от 19 января 2011 г.) к 1 году лишения свободы; - по ч.1 ст.158 УК РФ ( эпизод от 20 января 2011 г.) к 1 году лишения свободы; - по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ ( эпизод от 29 января 2011 г.) к 1 году лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору мирового судьи от 14 декабря 2010 г. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Иссинского районного суда от 27 сентября 2010 г. и по приговору мирового судьи от 14 декабря 2010 г. и окончательно назначено 3 года лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ в действиях Лисиченко В.А. установлен рецидив преступлений. Заслушав доклад судьи Потаповой О. Н., мнение защитника осужденного Лисиченко В.А.- адвоката Кузьмичевой М.Н., поддержавшей кассационное представление прокурора; заключение прокурора Антоновой Н.А., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Осужденный Лисиченко В.А. полностью согласился с предъявленным ему обвинением в двух кражах, то есть тайных хищениях чужого имущества, совершенных с незаконным проникновением в жилища Н.С.И. 2 января 2011 года и П.А.А. 10 января 2011 года; в двух кражах у Ц.А.С. 19 января 2011 года и у В.А.Н. 20 января 2011 года; в тайном хищении чужого имущества, совершенном с незаконным проникновением в помещение 29 января 2011 года (потерпевшая О.Т.Н.), при, при указанных в обвинительном заключении обстоятельствах. Преступление совершено в <адрес>. В судебном заседании Лисиченко В.А. вину свою признал полностью. Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства. В кассационном представлении заместителя прокурора Пензенской области ставится вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывается, что судом при установлении в действиях осужденного рецидива преступлений ошибочно принята во внимание судимость Лисиченко В.А. по приговору от 27 сентября 2010 года, в то время как данным приговором он был осужден условно, что в соответствии с ч.4 ст. 18 УК РФ не должно учитываться при признании рецидива преступлений. Обращается внимание на то, что квалификация действий осужденного и назначение наказания должны были быть произведены судом с учетом изменений, внесенных в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ. Автор представления просит приговор изменить и снизить назначенное Лисиченко В.А. наказание. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по доводам кассационного представления. Так, судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, был признан в соответствии с ч. 1 ст.18 УК РФ рецидив преступлений, так как Лисиченко В.А. имеет судимость за ранее совершенное умышленное преступление, и вновь совершил умышленное преступление. В то же время, исходя из ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Судом установлено, что указанные преступления были совершены Лисиченко В.А. 2 января,10 января,19 января,20 января и 29 января 2011 года, то есть в период условного осуждения по приговору Иссинского районного суда Пензенской области от 27 сентября 2010 года. Отменено условное осуждение было только 10 февраля 2011 года, следовательно, судимость по приговору от 27 сентября 2010 года не может быть принята во внимание при определении наличия в действиях осужденного рецидива преступлений, следовательно, назначенное наказание подлежит снижению. Учитывая, что Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ в ст. 10 УК РФ, действия осужденного должны квалифицироваться и наказание должно быть назначено с учетом данных изменений. На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Иссинского районного суда Пензенской области от 18 апреля 2011 года в отношении Лисиченко В.А. изменить: -исключить из описательно-мотивировочной части указание на наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и признании его отягчающим наказание обстоятельством; -квалифицировать действия Лисиченко В.А по п. «а» ч.3 п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ ( в редакции ФЗ от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ), по которой назначить 1 год лишения свободы. В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 5 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Иссинского районного суда Пензенской области от 27 сентября 2010 г. и приговору мирового судьи судебного участка в границах Иссинского района Пензенской области от 14 декабря 2010 года и окончательно назначить 2 года 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальной части тот же приговор оставить без изменения. Кассационное представление удовлетворить. Председательствующий Судьи: