КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Пенза        9 ноября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Пензенского областного суда в составе:

председательствующего - Акатовой Т. Д.

судей - Подшибякиной О. С. и Потаповой О.Н.

при секретаре Панковой А.С.

рассмотрела в судебном заседании от 9 ноября 2011 года кассационное представление и.о. прокурора Земетчинского района Пензенской области А.А. Аношина, кассационную жалобу осужденного Ермоловича С.С. на приговор Земетчинского районного суда Пензенской области от 12 августа 2011 года, которым

Ермолович Сергей Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец и житель <адрес> холостой, образование неполное среднее, не работающий, судимый:

31.01.2011г. Земетчинским районным судом Пензенского области по ст. ст. 158 ч.2 п. «б», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.3 п. «а», 158 ч.2 п. п. «б,в» УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

27.04.2011г. Земетчинским районным судом Пензенской области по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 году лишения свободы с применением ст. ст. 74 ч.5 и 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

11.07.2011г. мировым судьей судебного участка №2 Земетчинского района Пензенской области по ст. 69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору Земетчинского районного суда от 27.04.2011г. назначено 3 года 7 месяцев лишения свободы;

осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (за преступление совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

-по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (за преступление совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ) к 2 годам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

-на основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний к 2 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

На основании ст. 69 ч.5 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично не отбытое наказание по приговору от 11.07.2011года и окончательно к отбытию назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием в колонии общего режима.

Постановлено в окончательное наказание зачесть наказание, отбытое по приговору от 11.07.2011 года.

Вину Ермолович С.С. признал в полном объеме предъявленного обвинения, в связи с чем, дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Ермолович С.С. осужден за две кражи чужого имущества, совершенные с незаконным проникновением в жилище.

Заслушав доклад судьи Подшибякиной О. С., объяснения адвоката по назначению Григоряна М.Г., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Майоровой К.А., поддержавшей кассационное представление и просившей изменить приговор суда по основаниям, изложенным в кассационном представлении, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

В кассационном представлении и.о. прокурора Земетчинского района Пензенской области А.А. Аношин просит изменить приговор суда ввиду неправильного применения судом при вынесении приговора уголовного закона, а также необоснованного неприменения при назначении наказания ст. 62 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Ермолович С.С. указывает, что с приговором суда не согласен, поскольку суд необоснованно указал в приговоре, что он неоднократно судим, и необоснованно не учел его явку с повинной. Он ранее не судим, писал явку с повинной, вину признал и дал согласие на особый порядок. Просит приговор суда отменить и направить дело на новое судебное разбирательство.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит, что приговор постановлен с применением особого порядка судебного разбирательства с соблюдением требований ст. 316 УПК РФ.

Вина Ермоловича С.С. в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждается совокупностью собранных по делу доказательств, а также признанием вины в полном объеме самим осужденным.

Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по изложенным в кассационном представлении основаниям, ввиду неправильного применения судом уголовного закона.

Как следует из материалов дела, и как было установлено в ходе следствия и в судебном заседании, преступления Ермоловичем С.С. совершены: в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ

Согласно ч.1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» из санкции ч.3 ст. 158 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде лишения свободы, что смягчает наказание.

Учитывая время совершения преступления и исходя из ст. 10 УК РФ, давая юридическую оценку действиям Ермоловича С.С. и назначая наказание, суд должен был руководствоваться Федеральным законом от 07.03.2011 № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации».

Кроме того, в материалах уголовного дела л.д. <данные изъяты> имеется явка с повинной Ермоловича С.С., в которой осужденный добровольно сообщил о совершенных им преступлениях, однако данному обстоятельству судом оценка не дана.

В соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ явка с повинной является обстоятельством смягчающим наказание за совершенное преступление.

В силу ч.1 ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствия отягчающих обстоятельств, срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статей Особенной части настоящего Кодекса.

Вопреки данным обстоятельствам, суд назначил Ермоловичу С.С. наказание без учета правил, указанной статьи, необоснованно указав, что Ермолович С.С. неоднократно судим, судимости в установленном законом порядке не сняты и не погашены, при этом, при назначении наказания суд применяет правила ч.5 ст. 69 УК РФ.

Помимо изложенного, следует отметить, что по приговору суда срок отбывания наказания Ермоловичу С.С. исчислен с ДД.ММ.ГГГГ и ему в срок отбывания наказания засчитано содержание его под стражей с ДД.ММ.ГГГГ, в то время как в данном случае, срок отбывания наказания Ермоловичу С.С. следовало назначить с момента вынесения приговора, засчитав ему наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №2 Земетчинского района Пензенской области от 11.07.2011 года, а также время содержания под стражей по данному уголовному делу с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Земетчинского районного суда Пензенской области от 12 августа 2011 года в отношении Ермолович Сергея Сергеевича изменить: исключить из мотивировочной части приговора указания суда о том, что Ермолович С.С. неоднократно судим, судимости в установленном законом порядке не сняты и не погашены;

квалифицировать действия Ермоловича С.С. за преступление, совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в ред. ФЗ от 07.03.2011г., по которой назначить наказание с применением ст. 62 УК РФ в виде 1 года 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

-за преступление совершенное в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в ред. ФЗ от 07.03.2011г., по которой назначить наказание с применением ст. 62 УК РФ 1 год 11 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

-на основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний 2 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы;

на основании ст. 69 ч.5 УК РФ к назначенному наказанию присоединить частично не отбытое наказание по приговору от 11.07.2011года и окончательно к отбытию назначить 4 года 5 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы, с отбыванием в колонии общего режима.

Срок отбывания наказания Ермоловичу С.С. исчислять с ДД.ММ.ГГГГ, засчитав ему наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №2 Земетчинского района Пензенской области от 11.07.2011г. и время содержания под стражей по данному уголовному делу с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.

Кассационное представление - удовлетворить.

Кассационную жалобу удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: