Судья Половинко Н.А. № 33-2309 АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ 02 октября 2012 года судебная коллегия по гражданским делам Пензенского областного суда в составе: Председательствующего Смирновой Л.А. и судей Терехиной Л.В., Бабаняна С.С. при секретаре Дурманове М.С. заслушала в открытом судебном заседании по докладу судьи Терехиной Л.В. дело по апелляционной жалобе Кашубо Д.Г. на решение Октябрьского районного суда г. Пензы от 10 августа 2012 года, которым постановлено: В удовлетворении исковых требований Кашубо Д.Г. к ООО «Успех-07» о понуждении к заключению трудового договора, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула и компенсации морального вреда отказать. Проверив материалы дела, заслушав объяснения представителя ООО «Успех-07» по доверенности Степанова А.А., судебная коллегия у с т а н о в и л а : Кашубо Д.Г. обратился в суд с иском к ООО «Успех-07», указав, что в торговом центре ответчика на входе в марте 2012 года он увидел объявление о вакансии <данные изъяты>. 26.03.2012 года он обратился к директору по управлению персоналом с просьбой о трудоустройстве на должность <данные изъяты>, но получил немотивированный отказ, со ссылкой на необходимость предоставления рекомендаций от прежних работодателей, что запрещено частью 3 статьи 65 Трудового кодекса РФ. 26.03.2012 года заказным письмом в адрес генерального директора ООО «Успех-07» он направил заявление о приеме его на работу на должность <данные изъяты>. 29.03.2012 года он получил ответ, в котором ответчик мотивировал отказ в приеме на работу отсутствием вакансии. Данный отказ он считает необоснованным, так как, знает, что у ответчика вакансия <данные изъяты> существовала. Период времени с 26.03.2012 года по день вынесения решения суда, по его мнению, является вынужденным прогулом в связи с необоснованным и неправомерным отказом в заключении трудового договора. Полагает, что данный период должен быть оплачен ответчиком исходя из оклада по должности в размере <данные изъяты> рублей в месяц, и по состоянию на 26.07.2012 года составит <данные изъяты> рублей. Противоправными действиями ответчика по нарушению его трудовых прав ему был причинен моральный вред, который он оценивает в <данные изъяты> рублей, выразившийся в нравственных страданиях, чувстве обиды, ущемлении самолюбия и эмоциональных переживаниях. На основании изложенного просит суд обязать ответчика заключить с ним трудовой договор по должности дворник с 26.03.2012 года. Взыскать с ответчика в его пользу заработную плату за время вынужденного прогула с 26.03.2012 года по день вынесения судом решения в размере <данные изъяты> рублей. Взыскать с ответчика в его пользу компенсацию морального вреда в размере <данные изъяты> рублей. Октябрьский районный суд г. Пензы постановил вышеуказанное решение. В апелляционной жалобе Кашубо Д.Г. просит решение суда отменить, так как судом были неверно определены юридически значимые обстоятельства, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, неверно оценены доказательства, истолкован и применен материальный закон, допущены процессуальные нарушения. Так, суд ошибочно пришел к выводу о том, что вакансии дворника на момент его обращения у ответчика не было. Так как ответчиком не предоставлен приказ о выведении из штатного расписания 2010 года единицы дворника. Судом были незаконно отклонены ходатайства, заявленные им в ходе рассмотрения дела. Суд не применил нормы ст.ст. 3, 64 ТК РФ. В возражения на апелляционную жалобу ООО «Успех-07» просит оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения. В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Успех-07» по доверенности Степанов А.А. поддержал доводы возражений, просил оставить судебное решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Кашубо Д.Г. в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом и своевременно. С учетом требований ст. 167 ГПК РФ судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившегося участника процесса. Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения и отмены решения суда. Из материалов дела следует, что 26.03.2012 года Кашубо Д.Г. обратился в ООО «Успех-07» с заявлением о приеме на работу <данные изъяты>. В приеме на работу Кашубо Д.Г. было отказано, в связи с отсутствием в штате ООО «Успех-07» соответствующей вакантной должности. В соответствии с ч. 1 ст. 64 ТК РФ запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора. Согласно ч. ч. 2, 3, 4 ст. 64 ТК РФ необоснованным отказом в приеме на работу считается отказ, не основанный на деловых качествах работника, т.е. дискриминационный, связанный с личными либо физическими особенностями кандидата, его политическими или религиозными убеждениями и другими признаками, не имеющими отношения к подлежащей выполнению работе, а также отказ в том случае, когда работник имеет право заключить трудовой договор. В п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" содержится разъяснение о том, что при рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации, т.е. какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или установления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (статьи 19, 37 Конституции РФ, статьи 2, 3, 64 ТК РФ, статья 1 Конвенции МОТ N 111 1958 г. о дискриминации в области труда и занятий, ратифицированной Указом Президиума Верховного Совета СССР от 31 января 1961 г.). Между тем при рассмотрении дел данной категории в целях оптимального согласования интересов работодателя и лица, желающего заключить трудовой договор, и с учетом того, что исходя из содержания статьи 8, ч. 1 ст. 34, ч. 1 и 2 ст. 35 Конституции РФ и абз. 2 ч. 1 ст. 22 ТК РФ работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя, а также того, что ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения, необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора. Кроме того, запрещается отказывать в заключении трудового договора по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер, в том числе женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (ч. 2 и ч. 3 ст. 64 ТК РФ); работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ч. 4 ст. 64 ТК РФ). Как установлено судом, на момент обращения истца в ООО «Успех-07» отсутствовали штатные единицы <данные изъяты>, что подтверждается представленным ответчиком штатным расписанием, утвержденным приказом генерального директора от 01 марта 2012 года № 9к. В силу статей 12, 56 ГПК РФ правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как основание своих требований и возражений. В материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие, что в ООО «Успех-07» действительно имелась вакантная должность <данные изъяты>, на которую претендует Кашубо Д.Г. Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции, дав оценку собранным по делу доказательствам в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, и с учетом требований закона, правомерно исходил из того, что на момент подачи истцом заявления о принятии на работу вакантных штатных единиц <данные изъяты> не имелось, заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом работодателя, а не обязанностью работодателя, обязательств необоснованного отказа от заключения трудового договора, перечень которых предусмотрен ст. 64 ТК РФ, не установлено. Доводы апелляционной жалобы своего подтверждения в ходе апелляционного рассмотрения дела не нашли, при этом суд первой инстанции в полном объеме и в соответствии с нормами процессуального права исследовал представленные сторонами доказательства. При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда, предусмотренных ст. 330 ГПК РФ, как о том ставится вопрос в апелляционной жалобе, судебная коллегия не усматривает. На основании изложенного, руководствуясь ст. 328, 329 ГПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а : Решение Октябрьского районного суда г. Пензы от 10 августа 2012 года оставить без изменения, апелляционную жалобу Кашубо Д.Г.- без удовлетворения. Председательствующий Судьи