Решение по делу №12-5/2012 об административном правонарушении



                   .                                         Дело №12 - 05 - 2012                             

                                                    

                                                 Р Е Ш Е Н И Е

                  31 января 2012 года                                             г.Пенза

Судья Пензенского областного суда Рыжов В.М. при секретаре судебного заседания Никулиной Н.Н., рассмотрев жалобу генерального директора ООО «Профессионал» Денисенко И.В. на постановление судьи Никольского районного суда Пензенской области от 14 декабря 2011 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.1-1 КоАП РФ, в отношении

ООО «Профессионал», находящегося по адресу: <адрес>

                                                      установил:

Как указано в вышеназванном постановлении судьи, ОOO «Профессионал», арендуя у гражданина А. помещение, расположенное по адресу: <адрес>, то есть находящееся вне игорных зон, установленных ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ (ред. от 18.07.2011) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», для использования в соответствии с уставными целями организации, в число которых входит деятельность по организации отдыха и развлечений, а также арендуя у гражданки Д. оборудование для компьютерно - развлекательного клуба под наименованием «развлекательные автоматы без денежного выигрыша», в зале развлекательных и интеллектуальных игр, расположенном в вышеуказанном помещении, в период своей деятельности <данные изъяты> и до момента проверки, проведенной инспектором <данные изъяты> - до 10 часов 14 сентября 2011 года, организовало и проводило азартные игры с использованием электронного оборудования - «развлекательных автоматов без денежного выигрыша»: одного с развлекательной программой <данные изъяты> находящейся в памяти печатной платы №, и одного с развлекательной программой <данные изъяты> находящейся в памяти печатной платы №, с помощью которых возможно заключать основанные на риске соглашения о выигрыше с участниками азартных игр посредством покупки данными лицами рейтинговых карточек, допуска на их основании сотрудниками ООО «Профессионал» участников азартных игр к указанному оборудованию, позволяющему вводить исходные параметры игры, делать ставки с наличием риска игры и предоставляющими возможность увеличить или потерять выигрыш, а также с наличием бонусных игр и возможностью снятия кредитов, чем <данные изъяты> воспользовались граждане Б. и К.

Таким образом, как указано в постановлении судьи от 14.12.2011, своими действиями юридическое лицо - ООО «Профессионал»       совершило       административное       правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 14.1.1. КоАП РФ, - организацию и проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны.

В судебном заседании Акопян Д.Р. и Шешенина Е.В., осуществляющие защиту прав и законных интересов ООО «Профессионал», вину представляемого ими общества не признали, пояснив, что в арендуемом помещении по адресу: <адрес>, ООО «Профессионал» не ведет деятельность по организации и проведению азартных игр. Там действительно имеется оборудование, а именно:-развлекательные аппараты без денежного выигрыша в количестве <данные изъяты> штук, из которых на момент проверки в работоспособном состоянии было <данные изъяты> единиц. Все указанные аппараты имеют сертификаты соответствия, а на использование развлекательных программ имеется лицензионное соглашение.

Судья вынес постановление, которым признал ООО «Профессионал» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и назначил данному обществу административное наказание по указанной статье в виде штрафа в размере 700000 (семисот тысяч) рублей с конфискацией игрового оборудования: печатной платы № с развлекательной программой <данные изъяты> и печатной платы № с развлекательной программой <данные изъяты>

В жалобе генеральный директор ООО «Профессионал» Денисенко И.В. просила указанное постановление от 14.12.2011 отменить по тем основаниям, что протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие уполномоченного представителя привлекаемого к ответственности юридического лица, соответственно, постановление вынесено на основании недопустимого протокола. Постановление вынесено на основании сомнительных показаний свидетелей Б. и К., поскольку первый пояснял, что перед тем, как зайти в развлекательный клуб, он выпил пива (количество выпитого судом не уточнялось), рейтинговые карточки он приобрел в отдельно стоящем магазине, а второй не смог уточнить, в какие дни он посещал развлекательный клуб. Судом сделан вывод о взаимосвязи магазинов, в которых продавались рейтинговые карточки, с развлекательным клубом, но доказательств, подтверждающих указанный вывод, в постановлении не приведено и не представлено. В связи с чем, в вину обществу ставятся действия иных юридических лиц. В соответствии со ст.28.2 КоАП РФ протокол об обстоятельствах совершенного правонарушения должен содержать указания на время, место совершения административного правонарушения, а также участвующих лиц (свидетелей, понятых). В протоколе об обстоятельствах совершенного правонарушения Б. и К. не упоминаются, в связи с чем, они не могут быть свидетелями. В протоколе указано, что правонарушение совершено 14 сентября 2011 года, а поскольку правонарушение не является длящимся, отношение к данному делу могут иметь только обстоятельства, установленные правоохранительными органами в момент осмотра места происшествия, т.е. нарушены правила об относимости и допустимости доказательств. Судьей, сделавшим вывод о том, что показания Ш.и А. не могут быть приняты во внимание ввиду их заинтересованности в исходе дела, и оценившим показания работника милиции Т., как правдивые, нарушены нормы о презумпции невиновности, принципы равенства сторон, состязательности, нормы, указывающие на то, что ни одно из доказательств не имеет заранее установленной силы. Судьей не приняты во внимание имеющиеся в материалах дела паспорта и подтвержденный ответом из компетентного органа сертификат соответствия, свидетельствующие о том, что используемое ООО «Профессионал» развлекательное оборудование является именно «автоматом развлекательным без денежного выигрыша». Факт внесения работниками ООО «Профессионал» в устройство и принцип действия развлекательного оборудования судом установлен не был.

Сославшись на письмо Минфина РФ от 07.04.2008 №05-03-08/19, судья не принял во внимание лицензионное соглашение на программное обеспечение, зарегистрированное в Патентном реестре, как развлекательное оборудование, в которое, согласно объяснению свидетеля Т. в судебном заседании, не вносилось изменение в последующем. В этой связи, вывод судьи о том, что программное обеспечение является игровым, а не развлекательным, на материалах дела не основан.

Проверив материалы дела, обсудив доводы жалобы, выслушав объяснения представителя ООО «Профессионал» Шешениной Е.В., поддержавшей доводы жалобы и просившей об удовлетворении жалобы, пояснившей, что отсутствуют объективные доказательства вины общества в организации и проведении азартных игр вне игровой зоны, нахожу постановление судьи подлежащим отмене, а производство - прекращению за недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Вынося постановление о привлечении к административной ответственности, суд первой инстанции исходил из доказанности совершенного правонарушения и положений п. 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ (в ред. от 18.07.2011) "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", в котором под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше между участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Судом также указано, что согласно п.п. 1, 4 ст. 4 названного Закона азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организаторами азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры, а выигрышем являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры. В соответствии с п. 18 ст. 4 этого же Закона игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. Судом первой инстанции указано, что, как следует из письма Министерства финансов Российской Федерации от 7 апреля 2008 года № 05-03-08/19, основной и необходимой частью игрового автомата, которая определяет его функциональную принадлежность, является центральный блок управления с заложенной игровой программой, определяющей результаты игры на нем, следовательно, игровой автомат без устройства приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Судом первой инстанции также сделан вывод о том, что сумма денег, которую посетитель передавал за приобретение рейтинговой карты, фактически является ставкой, а не платой за предоставление услуг по прокату развлекательного оборудования, выигрышем же при данной процедуре организации азартной деятельности является денежная сумма, которую посетитель может получить у оператора в обмен на набранный при помощи развлекательного оборудования рейтинг, а риск состоит в вероятности потери денежных средств, оплаченных посетителем за приобретенную рейтинговую карту. При наступлении положительного результата азартной игры набранные на развлекательном оборудовании баллы обмениваются на денежные средства. Таким образом, деятельность ООО «Профессионал» содержит все признаки организации и проведения азартной игры.

Между тем данные выводы на относимых и допустимых доказательствах не основаны.

Так экспертами не дано категоричного положительного ответа на вопрос органа административного расследования о том, что в программное обеспечение развлекательного оборудования внесены какие-либо изменения после его приобретения ООО «Профессионал». Допрошенный в качестве свидетеля работник милиции Т. подтвердил, что не установлено, что программное обеспечение было «перепрошито».

Из имеющихся в деле материалов видно, что оборудование, которое признано судом первой инстанции игровым и служащим организации и проведению азартных игр, зарегистрировано и сертифицировано, как развлекательное оборудование без денежного выигрыша.

Из объяснений представителя ООО «Профессионал» в судебном заседании суда 2 инстанции видно, что рейтинговые карты, которые ООО «Профессионал» получило безвозмездно по агентскому договору от НП <данные изъяты> ООО «Профессионал» вначале распространяло среди членов клуба с получением членского взноса в размере <данные изъяты> рублей, а затем начало распространять рейтинговые карты безвозмездно. Как распоряжаются указанными картами члены клуба в последующем, ООО «Профессионал» не отслеживает и указанные карты не обналичивает.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что находящийся в смежном с указанным клубом помещении магазин <данные изъяты>, принадлежащий ООО «К.», связан с ООО «Профессионал» в деятельности по организации и проведению азартных игр, обязана обналичивать рейтинговые карты членов клуба или купивших указанные карты иных лиц.

В материалах дела имеется договор купли-продажи <данные изъяты> рейтинговых карт на <данные изъяты> рублей от ДД.ММ.ГГГГ между физическим лицом Б., зарегистрированным в <данные изъяты>, и ООО «К.», зарегистрированным в <данные изъяты>

Однако доказательств того, что Б. и ООО «К.» связаны с ООО «Профессионал» в деятельности по организации азартных игр, что Б. получил рейтинговые карты от последнего или находится в штате общества с ограниченной ответственностью «Профессионал», в материалах дела также не имеется.

Доказательства того, что указанные <данные изъяты> рейтинговых карт различным номиналом были реализованы ООО «Профессионал» третьим лицам, в материалах дела отсутствуют.

Из протокола об обстоятельствах административного правонарушения, <данные изъяты>, усматривается, что 14 сентября 2011 года в 10.00 в зале развлекательных интеллектуальных игр, расположенном по адресу: <адрес>, принадлежащем ООО «Профессионал» проводятся азартные игры с использованием электронного оборудования, позволяющего, на основании справки эксперта от ДД.ММ.ГГГГ вводить исходные параметры игры, делать ставки, наличие риск-игры, предоставляющей возможность увеличить или потерять выигрыш, наличие бонусных игр, возможность снятия кредитов, т.е. ООО «Профессионал» совершил административное правонарушение, предусмотренное ч.1 ст.14.1-1 КоАП РФ.

Т.е. в протоколе имеется ссылка не на период, а на конкретную дату совершения административного правонарушения, однако, в подтверждение изложенных обстоятельств достоверные и относимые доказательства совершения административного правонарушения именно 14.09.2011 не приведены ни в протоколе об обстоятельствах совершения правонарушения, ни в материалах дела. Так осмотр помещения, изъятие программного обеспечения датированы не 14, а 15 сентября 2011. Свидетели также не подтвердили, что 14 сентября 2011 года они были свидетелями или участниками организации или проведения азартных игр.

В силу изложенного, поскольку обстоятельства вменяемого в вину юридическому лицу административного правонарушения в указанный в протоколе день не подтверждены допустимыми и достоверными доказательствами, срок давности привлечения к административной ответственности по ч.1 ст.14.1-1 КоАП РФ истек, постановление подлежит судьи отмене, а производство подлежит прекращению за недоказанностью.

                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                       

Руководствуясь ст.ст.30.7-30.9 КоАП РФ, судья облсуда

                                                           решил:

постановление судьи Никольского районного суда Пензенской области от 14 декабря 2011 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.1-1 КоАП РФ, в отношении ООО «Профессионал» отменить и производство по делу об административном правонарушении прекратить за недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление.

Изъятые печатные платы: печатную плату № с развлекательной программой <данные изъяты> и печатную плату № с развлекательной программой <данные изъяты> возвратить ООО «Профессионал».

                       Судья областного суда                           В.М. Рыжов