Дело № 2-570/2012

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Печорский городской суд Республики Коми

В составе председательствующего судьи Порохиной О.Г.

при секретаре Балашовой Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Печоре 10 мая 2012 г. дело по иску Попова А.В. к ФКУ "С" о признании незаконным приказа о предоставлении отпуска за третий год работы и его отмене, об обязании предоставить отпуск за третий год работы, взыскании компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

Попов А.В. обратился в суд с иском к ответчику с требованиями о признании незаконным и отмене приказа о предоставлении отпуска за третий год работы №... от **.**.**, обязании предоставить отпуск за третий год работы с **.**.** в количестве 64 дней, взыскании компенсации морального вреда в сумме **** рублей. В обоснование иска указал, что работает у ответчика с **.**.** года, приказом №... от **.**.** ему был предоставлен отпуск за третий год работы (с **.**.** по **.**.** год) продолжительностью 54 календарных дня с **.**.** по **.**.** год. Истец не согласен с указанным приказом о предоставлении ему отпуска, т.к. отпуск был ему предоставлен вопреки его воле, без его заявления. Он был восстановлен на работе, поэтому в график отпусков на **.**.** год не был включен, соответственно, отпуск ему должны были предоставить по его заявлению. Также, истец указал, что он как ветеран вооруженных сил имеет право на предоставление ему отпуска в удобное для него время, а также он имел право на бесплатный проезд к месту отпуска и обратно, и не смог им воспользоваться. При ознакомлении с оспариваемым приказом он не обратил внимание на периоды, за которые ему предоставлялся отпуск. Кроме этого, продолжительность его ежегодного отпуска должна составлять 64 дня, поскольку он имеет право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск в количестве 40 дней и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в количестве 24 дней. При этом истец ссылается на ст. 28 ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей», согласно которой основной отпуск спасателя составляет 40 дней при выслуге по специальности более 15 лет, а также на ст. 10 и ст. 23 ФЗ «О статусе военнослужащих», в соответствии с которыми зачет времени военной службы в непрерывный стаж работы, учитываемый при выплате единовременного вознаграждения за выслугу лет гражданам, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет 25 лет и более независимо от перерыва, время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы. Таким образом, истец считает, что работодатель незаконно издал оспариваемый приказ без его заявления, и обязан предоставить ему отпуск с **.**.** в количестве 64 календарных дней.

Дело рассматривается в порядке ст.167 ГПК РФ в отсутствие истца и представителя ответчика – ФКУ "С", извещенных о времени и месте судебного заседания, представивших заявления о рассмотрении дела в его отсутствие.

Из письменных пояснений истца следует, что на исковых требованиях он настаивает в полном объеме, из отзыва представителя ответчика следует, что иск он не признает, заявляет о пропуске истцом срока исковой давности.

Суд, выслушав показания свидетеля, исследовав материалы дела, приходит к выводу об отказе в удовлетворении требований истца.

В судебном заседании было установлено:

Приказом директора ФКУ "С" №... от **.**.** Попов А.В. был принят на работу в "С" на должность ****. С истцом был заключен трудовой договор №... от **.**.**.

**.**.** на основании приказа от **.**.** №... истец был уволен по п.5 ч.1 ст.81 Трудового кодекса РФ за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей.

Решением ********** суда ********** от **.**.** Попов А.В. восстановлен на работе в ФКУ "С" в качестве **** с **.**.**. Указанное решение вступило в законную силу.

Приказом директора ФКУ "С" №... от **.**.** приказ об увольнении Попова А.В. №... от **.**.** был отменен.

В связи с отменой указанного приказа **.**.** Попов А.В. обратился к работодателю с заявлением о предоставлении ему неиспользованных дней отпуска за **.**.** год и **.**.** год в количестве 68 суток (л.д.15).

Согласно ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

В соответствии со ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине;

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

В соответствии со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя.

В соответствии со ст. 123 ТК РФ очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов.

График отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.

О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за две недели до его начала.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя.

Согласно ст. 125 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Как следует из представленных в суд документов, за период работы с **.**.** по **.**.** Попову А.В. предоставлялись ежегодные оплачиваемые отпуска, всего было предоставлено 54 календарных дней отпуска (приказы о предоставлении отпуска №... от **.**.**, №... от **.**.**, №... от **.**.**), за период работы с **.**.** по **.**.** год был предоставлен отпуск в количестве 15 календарных дней (приказ о предоставлении отпуска №... от **.**.**). При увольнении истца **.**.** ему была выплачена компенсация за неиспользованный отпуск в количестве 21 календарный день за период работы с **.**.** по **.**.** (л.д.23).

Кроме того, после восстановления истца на работе Попову А.В. был предоставлен отпуск в количестве 18 календарных дней за период работы с **.**.** по **.**.** год (приказ о предоставлении отпуска №... от **.**.** – л.д.23).

Таким образом, у истца имелось право на предоставление ему отпуска за период работы с **.**.** по **.**.** в полном объеме.

Согласно п.5 ст. 28 Федерального закона от 22.08.1995 N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" спасателям профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований ежегодно предоставляется очередной отпуск продолжительностью:

спасателям, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей до 10 лет, - 30 суток;

спасателям, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 10 лет, - 35 суток;

спасателям, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 15 лет, - 40 суток.

Согласно ст. 321 ТК РФ кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней.

В соответствии с п.3 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается в их общий трудовой стаж, включается в стаж государственной службы государственного служащего и в стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы, а время нахождения граждан на военной службе по призыву (в том числе офицеров, призванных на военную службу в соответствии с указом Президента Российской Федерации) - один день военной службы за два дня работы.

Согласно п.5 ст. 23 Федерального закона "О статусе военнослужащих" гражданам, уволенным с военной службы, и членам их семей устанавливаются дополнительные права на трудоустройство и социальное обеспечение, в том числе, зачет времени военной службы в непрерывный стаж работы в соответствии со статьей 10 настоящего Федерального закона, учитываемый при выплате единовременного вознаграждения за выслугу лет, процентной надбавки к оплате труда, предоставлении социальных гарантий, связанных со стажем работы, если перерыв между днем увольнения с военной службы и днем приема на работу (поступления в образовательное учреждение) не превысил одного года, а ветеранам боевых действий на территории других государств, ветеранам, исполнявшим обязанности военной службы в условиях чрезвычайного положения и при вооруженных конфликтах, и гражданам, общая продолжительность военной службы которых в льготном исчислении составляет 25 лет и более, - независимо от продолжительности перерыва.

Из пояснений истца, данных в предыдущих судебных заседаниях, а также из письменных пояснений Попова А.В. следует, что до поступления на работу в ФКУ "С" он проходил военную службу в период с **.**.** года по **.**.** год, продолжительность военной службы в календарном исчислении составила порядка 16 лет, в льготном исчислении более 25 лет. Согласно ст. 10 ФЗ «О статусе военнослужащих» время нахождения граждан на военной службе по контракту засчитывается, в том числе, в стаж работы по специальности из расчета один день военной службы за один день работы, соответственно, период его военной службы должен быть зачтен в стаж работы по специальности спасателя. При этом, продолжительность его военной службы в льготном исчислении составляет более 25 лет, соответственно, согласно ст. 23 ФЗ «О статусе военнослужащих» указанный период военной службы должен быть зачтен вне зависимости от перерыва между днем увольнения с военной службы и днем приема на работу. Кроме этого, как следует из пояснений истца, ответчик сам признает тот факт, что его выслуга лет по специальности спасателя составляет более 15 лет, что подтверждается установлением ему выплаты за выслугу лет в размере **** % согласно раздела 2.6 Положения о порядке установления выплат стимулирующего характера. Следовательно, в силу п.5 ст. 28 ФЗ «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей» он является спасателем, имеющим непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях на должностях спасателей более 15 лет, так как его военная служба засчитывается в указанный стаж, и ему должны предоставлять ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 40 дней, а также дополнительный отпуск за работу в районах Крайнего Севера в количестве 24 дней, итого 64 календарных дня.

Суд, проанализировав представленные доказательства, приходит к выводу, что истец неверно толкует и применяет положения ст. 10 и ст. 23 ФЗ «О статусе военнослужащих» в части включения периодов военной службы в стаж работы по специальности.

В судебном заседании было установлено, что Попов А.В. проходил военную службу в период с **.**.** года по **.**.** год, при этом Попов А.В. имеет специальность ****, по указанной специальности он проходил военную службу. Соответственно, исходя из положений ФЗ «О статусе военнослужащих», периоды военной службы включаются в общий трудовой стаж, включаются в стаж государственной службы государственного служащего, и при этом, в случае трудоустройства бывшего военнослужащего на работу по специальности, по которой он проходил военную службу, периоды военной службы включаются и в периоды работы по данной специальности у нового работодателя.

В связи с тем, что истец был принят на работу в ФКУ "С" на должность спасателя, указанная должность не является работой по специальности летчик-инженер, соответственно периоды военной службы истца не включаются в непрерывный стаж работы в профессиональных аварийно-спасательных службах, профессиональных аварийно-спасательных формированиях (специальный стаж) для установления продолжительности отпуска согласно ст. 28 «Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей".

Довод истца о том, что ответчик при установлении надбавки за непрерывный стаж работы по специальности в размере **** % признал, что у истца имеется непрерывный стаж работы по специальности спасателя более 15 лет, судом не принимается по следующим основаниям.

В соответствии с Положением о порядке установления выплат стимулирующего характера (приложение № 5 к Положению об оплате труда работников ФКУ "С") – далее Положение - работникам учреждения устанавливается стимулирующая надбавка за непрерывный стаж работы по специальности (надбавка за выслугу лет)(пункт 2.6.1 Положения).

Указанная надбавка устанавливается в зависимости от непрерывного стажа работы по основной специальности в соответствии с заключенным трудовым договором, ее размер устанавливается в процентах от оклада и зависит от продолжительности непрерывного стажа по специальности (п.2.6.2, 2.6.3 Положения).

При этом в пункте 2.6.6 Положения указано, что при определении стажа работы по имеющейся основной специальности директор ФКУ "С" вправе принять решение о включении в стаж для получения надбавки и иные периоды, в течение которых получены опыт и знания, необходимые для выполнения должностных обязанностей по занимаемой должности.

Согласно протокола №... от **.**.** об исчислении стажа работы и установлении размера ежемесячной надбавки к месячным тарифным ставкам (окладам) за выслугу лет в ФГУ "С" период военной службы истца **** лет **** месяца **** дней был зачтен при определении размера надбавки за выслугу лет. Приказом директора ФГУ "С" от **.**.** №... Попову А.В. была установлена надбавка за выслугу лет в размере **** %.

При этом, суд исходит из того, что непрерывный стаж работы по специальности, рассчитываемый в соответствии с Положением, применяется для определения только размера надбавки за выслугу лет, указанный порядок не может учитываться при расчете продолжительности отпуска спасателям. Кроме этого, учет иных периодов работы для начисления надбавки за выслугу лет является прерогативой руководителя учреждения, подобный порядок исчисления стажа по специальности для установления продолжительности отпуска не предусмотрен.

Следовательно, истцу, работающему в должности спасателя менее 10 лет, предоставляется отпуск в количестве 30 суток и 24 календарных дня дополнительного отпуска за работу в районах Крайнего Севера, всего 54 календарных дня.

Соответственно, продолжительность ежегодного отпуска за период работы Попова А.В. с **.**.** по **.**.** составляет 54 календарных дня.

Согласно представленных суду табелей учета рабочего времени за **.**.** года, Попов А.В. в период с **.**.** по **.**.** находился в отпуске. Доводы истца о том, что он приходил на работу в указанный период времени, получал спецодежду, знакомился с руководящими документами, проводил собрание трудового коллектива, не свидетельствует о том, что в этот период времени истец выполнял свою трудовую функцию. Нахождение на рабочем месте в период отпуска законом не запрещается.

Кроме этого, из показаний свидетеля К., являющегося начальником "С" следует, что Попов А.В. в период с **.**.** по **.**.** на работе не находился, свои трудовые обязанности не исполнял, приходил дважды в это период для получения спецодежды и для проведения собрания работников.

Также, Попов А.В. не писал заявления работодателю с просьбой о допуске его к работе в оспариваемый период времени, равно как и не обращался с указанной просьбой к начальнику "С".

Таким образом, суд приходит к выводу, что истец фактически находился в отпуске и использовал предоставленное время отпуска в количестве 54 календарных дней за третий год работы, ему была произведена оплата за указанный период отпуска, при этом у истца имелось право на предоставление отпуска в установленном количестве и в указанный период времени.

Довод истца о том, что отпуск был предоставлен вопреки его воле, судом не принимается, т.к. Попов А.В. писал заявление о предоставлении ему отпуска определенной продолжительности, был ознакомлен с приказом предоставлении ему отпуска, фактически предоставленное время отпуска им было использовано, а также получена оплата за него.

Доводы истца о том, что по состоянию его здоровья ему рекомендован отпуск летом, а также о том, что он не воспользовался правом на бесплатный проезд к месту отдыха судом не принимается, т.к. согласно графику отпусков на **.**.** год (с внесенными изменениями) Попову А.В. должен быть предоставлен отпуск с **.**.** (л.д.45), при использовании указанного отпуска Попов А.В. может воспользоваться правом на бесплатный проезд к месту использования отпуска и обратно.

Довод Попова А.В. о том, что он как ветеран военной службы имеет право на предоставление ему отпуска в удобное для него время, судом не принимается, т.к. в силу положений Федерального закона от 12.01.1995 года № 5-ФЗ «О ветеранах» указанным право пользуются ветераны боевых действий (ст. 16 данного Федерального закона), однако, Попов А.В не является ветераном боевых действий, ветераны военной службы данной льготой не пользуются.

Довод представителя ответчика о том, что истцом был пропущен срок исковой давности судом не принимается в силу того, что истец был ознакомлен с оспариваемым приказом о предоставлении отпуска **.**.**, а с исковым заявлением обратился в суд **.**.**, т.е. до истечения установленного ст. 392 ТК РФ трехмесячного срока для обращения в суд. Следовательно, срок исковой данности истцом пропущен не был.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу, что приказ №... от **.**.** о предоставлении Попову А.В. отпуска с **.**.** по **.**.** был издан законно и обоснованно, оснований для удовлетворения требований истца у суда не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 194 -199 ГПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования Попова А.В. к ФКУ "С" признании незаконным приказа №... от **.**.** о предоставлении Попову А.В. отпуска с **.**.** по **.**.** и его отмене, об обязании предоставить отпуск в количестве 64 рабочих дней с **.**.**, взыскании компенсации морального вреда оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Верховный суд Республики Коми через Печорский городской суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

Председательствующий О.Г. Порохина

Мотивированное решение изготовлено 14.05.2012 года