Дело № 5-30/2010
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о прекращении производства
по делу об административном правонарушении
Город Осинники 14 июля 2010 года
Судья Осинниковского городского суда Кемеровской области Третьяков С.В., рассмотрев материалы об административном правонарушении Гусева Олега Валентиновича 27.12.1962г.р., уроженца г. Осинники Кемеровской области, работающего ПБОЮЛ, зарегистрированного по адресу: Кемеровская область г. Осинники ул. Революции д. 31 кв. 28
УСТАНОВИЛ:
03.03.2010г. и.о. ст. инспектора группы БППР ОВД по г. Осинники капитан милиции Дьяконов К.В. составил протокол об административном правонарушении в отношении ПБОЮЛ Гусева О.В. В данном протоколе отражено, что предпринимателем Гусевым О.В. 29.01.2010г. в 16.40 в павильоне ИП «Гусев», расположенном в магазине ЦУМ по адресу: г. Осинники ул. Ефимова д. 2/1, велась реализация DVD дисков, имеющих признаки контрафактности, т.е. ПБОЮЛ Гусев О.В. совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 1 ст. 7.12 Кодекса РФ «об административных правонарушениях».
В судебном заседании Гусев О.В. вину в совершенном правонарушении не признал и суду пояснил, что 29.01.2010г. никакие DVD диски у него не изымались. С определением о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении него от 29.01.2010г., его ни кто не знакомил. С определением о назначении экспертизы по данному административному делу его также не ознакомили.
Защитник Гусева О.В. – Воронин Ю.Н. в судебном заседании не признал вину Гусева О.В. в инкриминируемом ему административном правонарушении. Считает, что все письменные доказательства по делу получены с нарушением требований закона и не могут быть использованы при рассмотрении дела. В связи с этим просит суд прекратить производство по делу.
Выслушав участников процесса, изучив письменные материалы дела и оценив все собранные доказательства в совокупности, суд приходит к следующему:
Частью 1 ст. 7.12 Кодекса РФ «об административных правонарушениях» установлена административная ответственность за ввоз, продажу, сдачу в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.
Из материалов дела усматривается, что 29.01.2010г. и.о. ст. инспектора группы БППР ОВД по г. Осинники капитаном милиции Дьяконовым К.В. было вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 КоАП РФ в отношении ИП Гусева О.В.
В соответствии с ч. 3 ст. 28.7 КоАП РФ при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чем делается запись в определении.
В нарушение указанной нормы в определение о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ИП Гусева О.В. отсутствует запись о разъяснении ему прав и обязанностей, предусмотренных КоАП РФ. Кроме того в определении имеется указание о его направлении 30.01.2010г. ИП Гусеву О.В., однако в материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства отправления определения и получения его Гусевым О.В.
29.01.2010г. и.о. ст. инспектора группы БППР ОВД по г. Осинники капитаном милиции Дьяконовым К.В. было вынесено определение о назначении экспертизы по административному делу, на основании которого 05.02.2010г. экспертом ЭКЦ ГУВД по Кемеровской области было вынесено заключение эксперта, согласно которому, DVD с аудиовизуальными произведениями, изъятые 29.01.2010г. в павильоне ИП «Гусев», не соответствуют легитимной продукции.
В соответствии с ч. 4 ст. 26.4 КоАП РФ до направления определения о назначении экспертизы для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.
В соответствии с п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» нарушением, влекущим невозможность использования доказательств, может быть признано, в частности, существенное нарушение порядка назначения и проведения экспертизы.
Не является нарушением порядка назначения и проведения экспертизы неисполнение обязанностей, изложенных в части 4 статьи 26.4 КоАП РФ, если лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, было надлежащим образом сообщено о времени и месте ознакомления с определением о назначении экспертизы, но оно в назначенный срок не явилось и не уведомило о причинах неявки, либо если названные лицом причины неявки были признаны неуважительными.
Перечисленные требования закона были нарушены и.о. ст. инспектора группы БППР ОВД по г. Осинники капитаном милиции Дьяконовым К.В. который, после вынесения определения о назначении экспертизы, не сообщил Гусеву О.В. о времени и месте ознакомления с определением о назначении экспертизы, чем нарушил его права, предусмотренные Кодексом РФ об АП.
03.03.2010г. по итогам административного расследования капитаном милиции Дьяконовым К.В. был вынесен протокол 42 № 126788 об административном правонарушении.
В соответствии с ч. 6 ст. 28.7 КоАП РФ по окончании административного расследования составляется протокол об административном правонарушении либо выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении.
Согласно ч. 5 ст. 28.7 КоАП РФ срок проведения административного расследования не может превышать один месяц с момента возбуждения дела об административном правонарушении. В исключительных случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в производстве которого находится дело, может быть продлен решением руководителя органа, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, или его заместителя - на срок не более одного месяца.
В материалах дела отсутствует определение о продлении срока проведения административного расследования, следовательно, капитаном милиции Дьяконовым К.В. протокол об административном правонарушении был вынесен с нарушением сроков, предусмотренных КоАП РФ.
Определением судьи Осиннковского городского суда Черной Е.А. от 04.03.2010г. протокол 42 № 126788 об административном правонарушении в отношении Гусева О.В. был возвращен в ОВД по г. Осинники для устранения недостатков. Данное определение суда было получено Дьяконовым К.В. 09.03.2010г., о чем имеется отметка в материалах дела.
16.03.2010г. в Осинниковский городской суд после устранения недостатков поступил исправленный протокол об административном правонарушении в отношении Гусева О.В. за номером 42 № 125694 вынесенный 03.03.2010г. и преданный 03.03.2010г. зам начальника ОВД по г. Осинники на рассмотрение в суд.
В соответствии с ч. 2 ст. 28.2 в протоколе об административном правонарушении указываются дата его составления.
В настоящее время невозможно определить дату составления протокола 42 № 125694 об административном правонарушении в отношении Гусева О.В., так как в данном протоколе, вынесенном 03.03.2010г., содержатся сведения, на отсутствие которых было указано судьёй Осинниковского городского суда04.03.2010г., при возвращении для устранения недостатков протокола 42 № 126788 об административном правонарушении в отношении Гусева О.В.
Все выше перечисленные письменные доказательства по делу получены с нарушением требований КоАП РФ.
В соответствии с п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» при рассмотрении дела об административном правонарушении собранные по делу доказательства должны оцениваться в соответствии со статьей 26.11 КоАП РФ, а также с позиции соблюдения требований закона при их получении (часть 3 статьи 26.2 КоАП РФ).
На основании ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.
В материалах дела отсутствуют какие-либо доказательства вины Гусева О.В. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.
В соответствии со ст. 1.5 Кодекса РФ «об административных правонарушениях» лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
Поскольку судом не установлена вина Гусева О.В. в инкриминируемом ему административном правонарушении, то производство по делу подлежит прекращению в связи с отсутствием в действиях Гусева О.В. состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 24.5 производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения.
В соответствии с ч. 3 ст. 32.4 КоАП РФ конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 7.12 настоящего Кодекса, подлежат уничтожению, за исключением случаев передачи конфискованных экземпляров произведений или фонограмм обладателю авторских прав или смежных прав по его просьбе. Если указанные орудия или предметы были изъяты в соответствии со статьей 27.10 настоящего Кодекса или арестованы в соответствии со статьей 27.14 настоящего Кодекса, то их уничтожение или передача производится судьей или по его поручению органом, должностное лицо которого произвело изъятие или арест.
На основании изложенного и руководствуясь п. 1 ст. 24.5 Кодекса РФ «об административных правонарушениях»
ПОСТАНОВИЛ:
Производство по административному делу в отношении Гусева Олега Валентиновича прекратить по п. 2 ст. 24.5 Кодекса РФ «об административных правонарушениях».
Два DVD диска с аудиовизуальными произведениями: «2012» и «Законопослушный гражданин» - уничтожить.
Постановление может быть обжаловано в Кемеровский областной суд в течение 10 дней.
Судья: (подпись)
Верно, судья: С.В. Третьяков