Дело № 12-124/12

РЕШЕНИЕ

г.Орехово-Зуево 28 мая 2012 года

Федеральный судья Орехово-Зуевского городского суда Поморцев И.Н., с участием помощника прокурора Орехово-Зуевской городской прокуратуры Байкова Н.Б., законных представителей юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении – Тюленева И.П., доверенность № 11-01/12 от 11.01.2012 года (в деле), Тюкавиной А.В., доверенность № 12-01/12 (в деле), секретаря Зубаревой Е.Н.,

рассмотрев протест заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора В.В.Бусыгина на постановление мирового судьи судебного участка № 176 Орехово-Зуевского судебного района Московской области Селезневой С.А. от 28 марта 2012 года в отношении ООО «ЛОТО МАСТЕР»

УСТАНОВИЛ:

Орехово-Зуевской городской прокуратурой была проведена проверка по факту организации незаконной игорной деятельности ООО «ЛОТО МАСТЕР».

По результатам указанной проверки городской прокуратурой было установлено, что 29.12.2011 года ООО «ЛОТО МАСТЕР» по адресу: Орехово-Зуевский район, г. Дрезна, ул. Коммунистическая, д. 8 путем использования телекоммуникационной сети и терминала по приему платежей организовано проведение азартных игр с использованием игрового оборудования и телекоммуникационных сетей вне установленной действующим законодательством игорной зоны и без соответствующего разрешения, в связи с чем 05.03.2012 года Орехово-Зуевской городской прокуратурой в отношении ООО «ЛОТО МАСТЕР» было возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, и направлено для рассмотрения мировому судье 176 судебного участка Орехово-Зуевского судебного района.

Постановлением мирового судьи судебного участка № 176 Орехово-Зуевского судебного района Московской области Селезневой С.А. от 28.03.2012 года производство по делу в отношении ООО «ЛОТО МАСТЕР» было прекращено в связи с отсутствием события административного правонарушения.

12 апреля 2012 года в Орехово-Зуевский городской суд поступил протест заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора Бусыгина В.В. с просьбой отменить вышеуказанное постановление как незаконное, в связи с тем, что в основу принятого решения о прекращении производства по административному делу судья положил доказательства, отражающие позицию представителей ООО «ЛОТО МАСТЕР» о том, что организацией осуществлялось проведение лотереи в соответствии с Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», без учета позиции прокурора.

Из протеста следует, что по адресу: Орехово-Зуевский район, г. Дрезна, ул. Коммунистическая, д. 8, ООО «ЛОТО МАСТЕР» неограниченному кругу лиц предоставлялась возможность осуществить игру на терминалах по приему платежей в порядке, аналогичном игре на игровом автомате, а именно, участие в моментальной лотерее «ПРИВЕД МЕДВЕД».

ООО «ЛОТО МАСТЕР» является организатором всероссийской негосударственной бестиражной электронной моментальной лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД».

При этом, ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», подразделяющую лотереи в зависимости от способа ее проведения, установлено, что бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи, в связи с чем, выигрыш должен определяться организатором лотереи до распространения среди участников лотереи, а не лотерейным оборудованием. Из условий лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД», а также из порядка ее проведения не следует, что это тиражная лотерея, так как не установлены конкретные лотерейный билеты и фиксированный выигрыш уже на этапе изготовления билетов.

Посетитель играет за счет внесенных им денег, рискует потерять их в случае не наступления определенных обстоятельств (отсутствие выигрыша), посетитель производит розыгрыш самостоятельно, причем сумма выигрыша заранее не определена, указанная игра на терминалах, в силу ст.4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», является азартной игрой. Все вышеизложенное указывает на то, что под прикрытием проведения лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» фактически организовано проведение азартных игр с использованием игрового оборудования. Согласно ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе Интернет, запрещена, в связи с чем постановление мирового судьи является незаконным и подлежит отмене.

Помощник прокурора Байков Н.Б. заявленный протест заместителя Орехово-Зуевского прокурора поддержал полностью, просит удовлетворить, также считает что постановление вынесенное мировым судьей, немотивированно, в связи с чем не соответствует требованиям ст.29.10 КоАП РФ, что является существенным нарушением процессуальных требований, а следовательно подлежит отмене, а дело – возвращению на новое рассмотрение.

Законные представители ООО «ЛОТО МАСТЕР» Тюленев И.П. и Тюкавина А.В. в судебном заседании пояснили, что с вышеуказанным протестом не согласны, так как мировым судьей всесторонне, полно и объективно выяснены все обстоятельства дела, постановление вынесено в соответствии с законом. Из протеста следует, что при вынесении решения мировым судьей не была учтена позиция прокурора, что является необоснованным утверждением, так как в тексте постановления имеется заключение помощника прокурора по данному делу в виде целого абзаца текста, которое по содержанию повторяется в принесенном протесте. Также помощник прокурора присутствовал в судебном заседании и имел право давать пояснения, задавать вопросы и знакомиться с материалами, в том числе и по приобщенным ими документами, являющимися доказательствами по делу, достоверность и допустимость которых он не оспаривал.

Федеральной налоговой службой 24 сентября 2007 года ООО «ЛОТО МАСТЕР» было выдано разрешение на проведение Всероссийской негосударственной бестиражной (моментальной) лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» на территории РФ, срок действия разрешения по 23 сентября 2012 года. Федеральная налоговая служба могла отказать в выдаче вышеуказанного разрешения, если условия лотереи не соответствовали законодательству, но ООО «ЛОТО МАСТЕР» данное разрешение было выдано, и по сегодняшний день оно действует.

Лотерея «ПРИВЕД МЕДВЕД» проводится с 2007г. по настоящее время с использованием электронного оборудования, в том числе с использованием терминалов по приему платежей, изготовление и реализация лотерейных билетов не производится в виду их отсутствия (п. 12.1. условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД»). При этом Организатор имеет базу данных электронных игровых полей, позволяющую вести их полный учет (абзац первый ст. 8 условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД»);

В суде 1 инстанции были предоставлены все документы, подтверждающие, что лотерея проводится в соответствии с требованиями предъявляемыми к бестиражной лотереи.

ООО «ЛОТО МАСТЕР» заключен договор об оказании благотворительной помощи с благотворительным фондом, куда регулярно производятся целевые отчисления, также в ИФНС России № 26 направляются отчеты о проведении негосударственной лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД».

ООО «ЛОТО МАСТЕР» суду 1-й инстанции были предоставлены все документы, подтверждающие, что порядок лотереи, который описан в Условиях лотереи, полностью совпадают, и проводится она законно, с соблюдением всех норм действующего законодательства.

Исходя из документов, приобщённых к материалам дела, считают, что прокуратурой г. Орехово-Зуево не представлено доказательств, подтверждающих факт организации и проведения азартных игр, а выводы, изложенные в протесте, свидетельствует о формальном подходе к административной проверке деятельности ООО «ЛОТО МАСТЕР», в отношении которого было вынесено Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и вменяется совершение административного правонарушения, предусмотренного ч 1 ст. 14.1.1. КоАП РФ.

Просят постановление мирового судьи судебного участка № 176 Орехово-Зуевского судебного района Московской области Селезневой С.А. от 28.03.2012 года, которым производство по делу в отношении ООО «ЛОТО МАСТЕР» было прекращено в связи с отсутствием события административного правонарушения, оставить без изменения, а протест прокурора – без удовлетворения.

Проверив материалы дела и доводы протеста, заслушав помощника прокурора, объяснения представителей юридического лица ООО «ЛОТО МАСТЕР», суд, в соответствии с ч.3 ст. 30.6 КоАП РФ, проверив дело в полном объеме, полагает, что протест заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора Бусыгина В.В. не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 4 ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях", лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи.

При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (абз. 3 ч. 2 ст. 3 ФЗ "О лотереях").

Для того, чтобы определить, является ли приобретенный лотерейный билет бестиражной лотереи выигрышным, в соответствии с ч. 1 ст. 19 ФЗ "О лотереях" необходимо выявить нанесенные на игровое поле скрытые символы и надписи и сопоставить выявленную информацию с условиями розыгрыша призового фонда лотереи.

Таким образом, из вышеуказанных положений Закона следует, что основными признаками, позволяющими отличить игровое оборудование от лотерейного, является его использование для проведения азартных игр и случайное определение материального выигрыша без участия организатора азартных игр или его работников. Тогда как при проведении лотереи выигрыш определяется организаторами лотереи.

Представленными материалами дела не подтверждено, что деятельность ООО " ЛОТО МАСТЕР" не соответствует указанным выше требованиям ФЗ "О лотереях".

Как правильно установил мировой суд при рассмотрении дела, порядок проведения Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» не противоречит действующему законодательству Российской Федерации. Факт использования терминала по приёму платежей, внесение денежных средств с его использованием на участие в лотерее, проведение лотереи с помощью программных средств и средств связи не может являться признаком организации и проведения азартной игры при отсутствии соответствующих доказательств.

В материалах проверки отсутствуют какие-либо доказательства, которые свидетельствуют о том, что терминал по приёму платежей является игровым оборудованием.

Лотерея «ПРИВЕД МЕДВЕД» проводится с использованием электронного оборудования и терминалов по приему платежей, изготовление и реализация лотерейных билетов не производится в виду их отсутствия (п. 12.1. условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД»). При этом Организатор имеет базу данных электронных игровых полей, позволяющую вести их полный учет (абзац первый ст. 8 условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД»). В соответствии с п. 12.4. ст. 12 условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» организатор самостоятельно устанавливает размер и форму игровых полей, тематический рисунок, размещение логотипов. На электронных игровых полях, отображаемых на экране терминалов по приёму платежей, в том числе на терминале, расположенном по адресу: Орехово-Зуевский район, г. Дрезна, ул.Коммунистическая, д.8, во исполнение требований, предъявляемых к лотерейным билетам установленных ст. 12 Закона «О лотереях», и в соответствии с п. 12.3 условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД», указываются обязательные реквизиты, такие как номер и дата выдачи разрешения на проведение лотереи, наименование организатора лотереи, наименование лотереи, номер электронного игрового поля и др., что подтверждается материалами проверки, а именно фотоснимками экрана терминала, на котором отображено игровое поле Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД».

Наличие лотерейного билета, как защищенной от подделок полиграфической продукции, при проведении бестиражной лотереи не является обязательным, а его отсутствие, предусмотренное Условиями проведения лотереи, не противоречит действующему законодательству Российской Федерации о лотереях, и не может служить доказательством организации и проведения азартных игр.

В соответствии с п.7.3. условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» закладка выигрышей осуществляется случайным образом, в соответствии с приведенной в настоящих условиях структурой распределения призового фонда во время создания лотереи. Причём выигрышные электронные игровые поля на каждый конкретный тираж, размер такого выигрыша, определяются случайным образом с использованием технических средств на стадии изготовления электронных игровых полей; информация о выигрышных игровых полях (и/или выигрышных игровых комбинациях), их количестве, номерах заносится в базу данных организатора лотереи, защищенную от несанкционированного доступа программными методами. Таким образом, при проведении Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» выигрышные электронные игровые поля (игровые комбинации) лотереи определяются организатором лотереи, ООО «ЛОТО МАСТЕР», на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи, что подтверждается приказами Генерального директора ООО «ЛОТО МАСТЕР», а именно: приказом от 14 ноября 2011г. № 1411/11/ОД-01 (о создании тиража) и приказом от 14 ноября 2011г. № 1411/11/ОД-01 (об установлении режима «Коммерческая тайна» в отношении информации), выпиской из базы данных игровых полей, согласно которой дата закладки скрытых комбинаций осуществляется до даты начала продаж. Закладываемые игровые комбинации, с целью дополнительной защиты от несанкционированного доступа, заносятся в виде различных последовательностей разных символов (А,В,С). Значение символов, используемых при закладке игровых комбинаций, соответствует конкретному изображению согласно Условиям Лотереи (цыплятко, медвед, креведко ).

В соответствии с п.1 ст. 19 Закона «О лотереях» розыгрыш призового фонда бестиражной лотерее состоит в:

1) выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков;

2) сопоставлении выявленной участником бестиражной лотереи информации, указанной в п.1 настоящей статьи, с условиями бестиражной лотереи.

В соответствии с п. 7.5. ст. 7 условий Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» розыгрыш призового фонда Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД» состоит в выявлении скрытых изображений на игровых полях и сопоставлении выявленной участником лотереи информации с условиями Лотереи, что подтверждается фотоснимками электронного игрового поля Лотереи «ПРИВЕД МЕДВЕД», в том числе содержащимися в материалах проведенной проверки, на которых видно, что только после внесения платы для участия в Лотерее «ПРИВЕД МЕДВЕД», участник лотереи имеет право выявить скрытые на электронном игровом поле изображения, путём выбора соответствующей игровой комбинации, и далее сопоставить выявленные им изображения с алгоритмом определения выигрыша, размещенном на игровом поле на экране терминала по приёму платежей для определения наличия либо отсутствие выигрыша.

Довод заместителя прокурора о том, что в основу принятого решения о прекращении производства по административному делу судья положил доказательства, отражающие позицию представителей ООО «ЛОТО МАСТЕР» о том, что организацией осуществлялось проведение лотереи в соответствии с Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», без учета позиции прокурора, как и отсутствие мотивации принятого мировым судьей решения, является голословным и не может служить основанием для его отмены, т.к. в постановлении позиция помощника прокурора отражена полно.

Суть остальных доводов протеста сводиться к переоценке доказательств. Данные доводы не могу служить основанием для отмены решения, так как определение обстоятельств, имеющих значение для дела, а также истребование, прием и оценка доказательств, было сделано судом первой инстанции.

Правовая определенность подразумевает, что ни одна из сторон не может требовать пересмотра окончательного постановления только в целях проведения повторного слушания и получения нового решения. Полномочие вышестоящего суда по пересмотру дела должно осуществляться в целях исправления судебных ошибок, неправильного отправления правосудия, а не пересмотра по существу. Наличие двух точек зрения по одному вопросу не может являться основанием для пересмотра. Отступления от этого принципа оправданы, только когда являются обязательными в силу обстоятельств существенного и непреодолимого характера. По данному делу таких обстоятельств не установлено.

Вопреки доводам протеста, суд первой инстанции, полно выяснив имеющие значение для дела обстоятельства, верно оценил имеющиеся в материалах дела доказательства, правильно применил нормы материального, процессуального права и сделал выводы, соответствующие обстоятельствам дела, никаких процессуальных нарушений по делу не усматривается, в связи с чем суд соглашается с мнением мирового судьи об отсутствии в действиях ООО «ЛОТО МАСТЕР» события административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, в связи с чем протест заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора не подлежит удовлетворению, а постановление мирового судьи - отмене.

На основании изложенного руководствуясь п.1 ч.1 ст. 30.7 КоАП РФ суд,-

РЕШИЛ:

Постановление мирового судьи судебного участка № 176 Орехово-Зуевского судебного района Московской области Селезневой С.А. от 28 марта 2012 года, которым производство по делу в отношении ООО «ЛОТО МАСТЕР» по обвинению в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.1.1 КоАП РФ, прекращено, за отсутствием в его действиях события административного правонарушения, оставить без изменения, а протест заместителя Орехово-Зуевского городского прокурора В.В.Бусыгина - без удовлетворения.

Решение в кассационном порядке обжалованию не подлежит и вступает в силу с момента его вынесения.

Судья Орехово-Зуевского горсуда Поморцев И.Н.