Дело № 12-33/2011 года

Р Е Ш Е Н И Е

Судья Онежского городского суда Архангельской области Кузнецов А.А., рассмотрев жалобу директора общества с ограниченной ответственностью «Арктик-Лэнд» Дьячкова А.А. на постановление мирового судьи судебного участка № 1 Онежского района Архангельской области от 26 апреля 2011 года, которым директор ООО «Арктик-Лэнд» Дьячков А.А. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.2 Кодекса РФ об Административных правонарушениях,

У С Т А Н О В И Л:

постановлением мирового судьи судебного участка № 1 Онежского района Архангельской области директор общества с ограниченной ответственностью «Арктик-Лэнд» Дьячков А.А. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.2 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 3000 рублей, без конфискации предметов административного правонарушения – сигарет «...» в количестве двух пачек.

Не согласившись с указанным постановлением мирового судьи, директор ООО «Арктик-Лэнд» Дьячков А.А. обратился в суд с жалобой, в которой просит данное постановление мирового судьи отменить и прекратить производство по делу об административном правонарушении, в связи с недоказанностью события административного правонарушения и наличием неустранимых сомнений в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности.

В обоснование жалобы указал, что прокуратурой трижды были произведены замеры расстояния от детского сада «Улыбка» до магазина «Арктика». На день возбуждения дела об административном правонарушении сотрудники прокуратуры знали о неправомерности предыдущих 2 замеров от 31 января и 04 февраля 2011 года. Не установлено, какое расстояние принято судьей за основу при вынесении постановления. Замеры во всех 3-х случаях произведены без учета того, что здание магазина имеет 2 входа, между которыми значительное расстояние. Из актов проверки и схем измерения расстояний, не представляется возможным определить до какого именно входа, измерялось расстояние. Расстояние 39,5 метра определено без учета требований письма Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека «О надзоре за реализацией табачных изделий» N 0100/4244- 05-32 от 3 июня 2005 г. Проигнорирована судебная практика ФАС Восточно­сибирского округа относительно применения указанного письма Роспотребнадзора. Сотрудники прокуратуры не наделены правом проведения оперативно-розыскных мероприятий, в том числе проверочной закупки. В ходе проведенных прокуратурой 04 и 16 апреля 2011 года дополнительных замеров, не установлены факты продажи табачных изделий в магазине «Арктика». Согласно ст. 13 Федерального закона от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" органы прокуратуры не наделены правом, проводить оперативно-розыскные мероприятия, к которым относится проверочная закупка. В ходе судебного разбирательства не было представлено постановление, утвержденное руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о проведении проверочной закупки.

В судебном заседании директор ООО «Арктик-Лэнд» Дьячков А.А. настаивал на удовлетворении жалобы по основаниям, изложенным в ней.

Выслушав объяснения Дьячкова А.А., заслушав заключение помощника прокурора Онежской межрайонной прокуроры Гузева С.Ю., оценив доводы жалобы, проверив дело, прихожу к следующему.

В соответствии со ст. 14.2 КоАП РФ незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена законодательством, -влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения или без таковой.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 10.07.2001 г. N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" (далее Закон № 87-ФЗ) под табачными изделиями понимаются изделия для курения, жевания или нюханья, упакованные в потребительскую тару, в том числе сигареты с фильтром, сигареты без фильтра, папиросы, сигары, сигариллы, табак трубочный, табак курительный, махорка-крупка курительная.

Действие Закона № 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" направлено на ограничение курения табака в целях снижения заболеваемости населения.

В силу пункта 5 статьи 3 Закона № 87-ФЗ запрещается розничная продажа табачных изделий в организациях здравоохранения, организациях культуры, физкультурно-спортивных организациях и на территориях и в помещениях образовательных организаций, а также на расстоянии менее чем сто метров от границ территорий образовательных организаций.

Образовательные учреждения, в том числе дошкольные, согласно статьям 11.1 и 12 Закона Российской Федерации от 10.07.1992 г. N 3266-1 "Об образовании", статье 2 Федерального закона от 12.01.1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", являются одной из форм образовательных организаций.

В соответствии со статьями 12 и 33 Закона Российской Федерации от 10.07.1992 N 3266-1 "Об образовании" под образовательной организацией следует считать организацию, которая осуществляет образовательный процесс и имеет лицензию на право ведения образовательной деятельности.

Согласно п. 3 Типового положения о дошкольном образовательном учреждении, утвержденного постановлением Правительства РФ № 666 от 12.09.2008 г., дошкольное образовательное учреждение - тип образовательного учреждения, реализующего основную общеобразовательную программу дошкольного образования.

Как следует из материалов дела, Онежской межрайонной прокуратурой Архангельской области, на основании поступившей в прокуратуру жалобы гражданина, совместно с инспектором БППР и ИАЗ ОВД по Онежскому району 31 января 2011 г. была проведена проверка исполнения Федерального закона от 10.07.2001 г. N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" в виноводочном отделе магазина "Арктика", расположенном по адресу: г. Онега, пр. Ленина, д. 176, и принадлежащего ООО "Арктик-Лэнд".

В ходе проверки установлен факт наличия в указанном магазине в продаже табачных изделий, и факт продажи двух пачек сигарет марки "..." продавцом магазина М..

Данные факты подтверждается:

актом проверки от 31 января 2011 года, составленным помощником прокурора Онежской межрайонной прокуратуры Гузевым С.Ю., согласно которому по просьбе последнего гражданин А.. приобрел в магазине «Арктика» две пачки сигарет «...» (л.д. 18);

товарным чеком на сумму 39 рублей от 31.01.2011 года и объяснениями продавца ФИО8. от 31.01.2011 г. (л.д. 7-8);

протоколами осмотра магазина "Арктика" и изъятия двух пачек сигарет «...» от 31.01.2011 года, которые были составлены с участием директора ООО «Арктик-Лэнд» Дьячкова А.А. (л.д.12-14);

письменными объяснениями Дьячкова А.А., согласно которым он не оспаривал данные факты, указав лишь на несогласие с актом об измерении расстояния (л.д. 9).

По итогам проверки также было установлено, что на расстоянии 79,6 м от входа в магазин «Арктика» находится муниципальное дошкольное образовательное учреждение «Детский сад «Улыбка», расположенное по адресу: г. Онега, пр. Ленина, д. 174. При этом расстояние определялось до входа в дошкольное образовательное учреждение (л.д. 15-17).

В целях уточнения расстояния от МДОУ «Детский сад «Улыбка» до магазина «Арктика», 04 февраля 2011 года Онежской межрайонной прокуратурой было измерено расстояние от кассы, расположенной в виноводочном отделе магазина «Арктика» до входа в МДОУ «Детский сад «Улыбка», которое составило 84,2 м. По итогам проверки были составлены акт и план-схема, датируемые 04.02.2011 года, при составлении которых не присутствовал Дьячков А.А. (л.д. 19-22).

ООО «Арктик - Лэнд» имеет статус юридического лица, директором которого является Дьячков А.А. (л.д. 11, 24-35). Из п. 3.3 Устава ООО «Арктик-Лэнд», утвержденного общим собранием учредителей 28 мая 2010 года, следует, что одним из основных видов деятельности общества является розничная торговля пищевыми продуктами, включая напитки и табачные изделия, в специализированных магазинах (л.д. 25). Общество расположено по адресу: г. Онега, пр. Ленина, д. 176 (л.д. 24 оборотная сторона).

Учреждение «Детский сад «Улыбка» является муниципальным дошкольным образовательным учреждением, имеет лицензию на право осуществления образовательной деятельности по образовательным программам (л.д. 68-69).

Постановлением Онежского межрайонного прокурора Архангельской области от 05 марта 2011 г. в отношении директора ООО «Арктик-Лэнд» возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.2 КоАП РФ (л.д. 2-5).

Указанные обстоятельства не оспариваются лицами, участвующими в рассмотрении настоящей жалобы, и подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами.

Как разъяснено в п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", если производится незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена, действия лица квалифицируются по части 1 статьи 14.1 КоАП РФ и статье 14.2 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Из материалов дела следует, что директору ООО «Арктик-Лэнд» Дьячкову А.А. вменяется совершение административного правонарушения в виде осуществления ООО «Арктик-Лэнд» розничной продажи табачных изделий в магазине "Арктика" на расстоянии менее чем 100 метров от границ территории МДОУ «Детский сад «Улыбка».

В качестве доказательств, подтверждающих указанное расстояние, прокурор ссылался на акты проверок от 31 января, 04 февраля и 16 апреля 2011 года.

При рассмотрении настоящего дела мировым судьей обоснованно не приняты во внимание результаты замеров расстояния, указанные в актах проверки от 31 января и 04 февраля 2011 года, поскольку административным органом не было представлено сведений о том, что средство измерения «ЛДМ-100», применённое при проведении проверки 31 января 2011 г., а также измерительная лента, применённая при проведении проверки 04 февраля 2011 г., прошли метрологический контроль и имеют свидетельство о поверке.

Не представлено таких сведений и при рассмотрении настоящей жалобы.

Также мировым судьей обоснованно учтено, что 04 февраля 2011 г. в нарушение требований ч. 1 ст. 27.8 КоАП РФ замеры произведены без участия законного представителя ООО «Арктик-Лэнд» и без его извещения.

Как следует из акта проверки Онежской межрайонной прокуратуры от 16 апреля 2011 г., расстояние от территории границы детского сада до входа в ООО «Арктик-Лэнд» составляет 60,2 метра, а до кассы – 65,3 метра. Расстояние от кассы виноводочного отдела магазина «Арктика» до входа (выхода) в ДОУ «Детский сад «Улыбка» составляет 89,4 метра (л.д. 86-88).

На основании п. 3 ч. 1 ст. 27.1 КоАП РФ в целях пресечения административного правонарушения, установления личности нарушителя, составления протокола об административном правонарушении при невозможности его составления на месте выявления административного правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу постановления уполномоченное лицо вправе в пределах своих полномочий производить осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий, находящихся там вещей и документов.

В силу ч. 2 ст. 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица и двух понятых.

При проведении проверки 16 апреля 2011 г. использовано измерительное устройство - рулетка металлическая измерительная, тип ЕХ20/5, заводской номер 072 (л.д.86). Данное средство измерения зарегистрировано в Государственном реестре средств измерений под № 22003-07 и допущено к применению в Российской Федерации, о чём имеется сертификат от 13.03.2007 № 26896, действительный до 01 апреля 2012 года, а также прошло поверку, что удостоверено свидетельством от 24 февраля 2011 года № 15-356-02, выданным ФГУ «Архангельский ЦСМ», свидетельство действительно до 24 февраля 2012 г. (л.д. 81-84).

О проведении 16 апреля 2011 г. замеров от кассового аппарата виноводочного отдела магазина «Арктика» до МДОУ «Детский сад «Улыбка», директор ООО «Арктик-Лэнд» Дьячков А.А. был извещён (л.д. 88 оборотная сторона).

При осмотре участвовали понятые, которые удостоверили своими подписями произведенные замеры. Каких-либо замечаний от них не поступило.

Таким образом, акт проверки от 16 апреля 2011 г. содержит сведения, имеющие значение для производства по делу, и признаётся на основании ст.ст. 26.2, 26.7 КоАП РФ допустимым доказательством.

В судебном заседании Дьячков А.А. не оспаривал, что 16 апреля 2011 года замеры проводились соответствующим прибором, указав на это и в поданной в суд жалобе (л.д. 113).

Оснований считать данное доказательство недопустимым не имеется, поскольку в соответствии с п. 2 ч.1 ст. 25.11 КоАП РФ прокурор при производстве по делу вправе представлять доказательства (л.д. 85).

Доводы Дьячкова А.А. о том, что судом не давалось прокурору соответствующих поручений, в рамках ст. ст. 26.9, 26.10 КоАП РФ о проведении новой проверки с использованием измерительного устройства ЕХ20/5 не свидетельствует о незаконности акта проверки от 16.04.2011 года. Как следует из положений ст. 26.10 КоАП РФ истребование сведений, необходимых для рассмотрения дела, является правом суда, а не обязанностью.

Другими доказательствами, отвечающими требованиям Кодекса РФ об АП, и подтверждающими спорное расстояние, которым мировым судьей дана соответствующая оценка, являются: кадастровый план земельного участка с приложенной к нему схемой (картой) границ с указанием геодезических данных; выкопировка из плана земель г. Онеги на земельный участок МДОУ «Детский сад № 21 «Улыбка», согласно которой расстояние от границы территории данного учреждения до входа в здание магазина составляет 57 метров, расстояние показано по ходу движения пешеходов и по прямой линии; выкопировка из плана земель г. Онеги, из которой следует, расстояние от границы территории детского сада до главного входа в магазин по прямой составляет 39,5 метров, включая ширину здани.

Согласно сообщению администрации МО «Онежское» от 13 апреля 2011 г. № 85, выкопировка из плана земель г. Онеги на земельный участок МДОУ «Детский сад «Улыбка» выполнена на основе картографических материалов г. Онеги, подготовленных экспедицией № 187 филиала государственного предприятия «Аэрогеодезия» Федеральной службы геодезии и картографии России. Картографические материалы подготовлены с использованием программы «Mapnfo Professional», в местной системе координат г. Онеги, программа позволяет заносить объекты (здания, строения, границы земельных участков) в электронную карту города с координатами и описанием границ, содержащихся в кадастровом плане земельного участка или иной землеустроительной документации, позволяет, в частности, получать координаты объектов, производить замеры: расстояние между объектами и границами земельных участков.

Указанные документы являются надлежащими доказательствами, подтверждающими факт нахождения магазина "Арктика", в котором в виноводочном отделе осуществлялась реализация табачных изделий, на расстоянии менее чем 100 метров от границ территории дошкольного образовательного учреждения, поскольку из данных документов видно, каким образом определено данное расстояние - определены ориентиры, направление, имеется масштаб.

У суда не имеется оснований не доверять материалам дела.

Таким образом, соответствует фактическим обстоятельствам дела вывод мирового судьи, что расстояние от границы территории МДОУ «Детский сад № 21 «Улыбка» как по кратчайшему (прямому) пути до главного входа в магазин, так и по кратчайшему (прямому) пути до самого здания магазина составляет менее 100 метров.

Суд соглашается с выводом мирового судьи, что Федеральный закон от 10.07.2001 № 87-ФЗ «Об ограничении курения табака» запрещает розничную продажу табачных изделий на расстоянии менее чем сто метров от границ территорий образовательных организаций, при этом в законе не определено, что для установления такого расстояния исходной точкой в торговом учреждении является главный вход или касса. Не отражено это и в письме Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 03 июня 2005 г. № 0100/4244-05-32.

Вместе с тем ссылка Дьячкова А.А. на письмо Роспотребнадзора "О надзоре за реализацией табачных изделий" не противоречит материалам дела. Данное письмо носит рекомендательный характер, поскольку составлено заместителем руководителя Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека и не было в установленном законом порядке опубликовано.

Мировым судье правильно указано, что даже с учётом расстояния от входа (выхода) в здание магазина до кассы ООО «Арктик-Лэнд» (5,1 метра), розничная продажа табачных изделий осуществлялась также на расстоянии менее 100 метров.

Поскольку в соответствии со ст. 1.1 КоАП РФ законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях, поэтому ссылка Дьячкова А.А. на то, что мировым судьей проигнорирована судебная практика ФАС Восточно­сибирского округа относительно применения разъясняющего письма Роспотребнадзора, не основана на законе.

Обязательного составления акта контрольной закупки для подтверждения продажи табачных изделий КоАП РФ не предусматривает.

Другие доводы директора ООО «Арктик-Лэнд» Дьячкова А.А. не влияют на законность принятого мировым судьей решения.

Дело об административном правонарушении в отношении должностного лица директора ООО «Арктик-Лэнд» было возбуждено прокурором Онежской межрайонной прокуратуры, на основании установленного проверкой факта продажи табачных изделий в магазине «Арктика», находящемся на расстоянии менее ста метров от МДОУ «Детский сад «Улыбка». Проверка осуществлялась в рамках проведения межрайонной прокуратурой проверки по жалобе гражданина с целью соблюдения Федерального закона от 10.07.2001 г. N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" и в соответствии со ст. 10, 21 и 22 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации».

Как разъяснено в п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" в соответствии с частью 3 статьи 2.1 КоАП РФ в случае совершения юридическим лицом административного правонарушения и выявления конкретных должностных лиц, по вине которых оно было совершено (статья 2.4 КоАП РФ), допускается привлечение к административной ответственности по одной и той же норме как юридического лица, так и указанных должностных лиц.

В силу ст. 2.4 КоАП РФ административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей. Согласно примечаю к данной статье, совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители организаций несут административную ответственность как должностные лица.

Дьячков А.А. является директором ООО «Арктик-Лэнд», что подтверждается приказом № 1 от 07 июня 2006 г. (л.д.34). К компетенции директора относятся вопросы руководства текущей деятельностью, без доверенности действует от имени общества, является его единоличным исполнительным органом, осуществляет оперативное руководство, обеспечивает выполнение текущих и перспективных планов, распоряжается имуществом и средствами для обеспечения текущей деятельности, распределяет обязанности между заместителями и руководителями структурных подразделений, принимает решения, издаёт приказы по оперативным вопросам деятельности общества (пункты 9.1-9.4 Устава) (л.д.30).

Таким образом, Дьячков А.А. является должностным лицом, выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в ООО «Арктик- Лэнд». Допустив осуществление продажи табачных изделий на расстоянии ближе, чем 100 метров от границы территории образовательного учреждения, не организовал деятельность организации в соответствии с требованиями закона и совершил административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.2 КоАП РФ.

Наказание директору ООО «Арктик - Лэнд» Дьячкову А.А. назначено в соответствии с требованиями Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с учетом всех обстоятельств, влияющих на административную ответственность, является справедливым, предусмотренным санкцией закона.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

Р Е Ш И Л:

постановление мирового судьи судебного участка № 1 Онежского района Архангельской области от 26 апреля 2011 года о привлечении директора общества с ограниченной ответственностью «Арктик-Лэнд» Дьячкова Андрея Альбертовича к административной ответственности по ст. 14.2 КоАП РФ оставить без изменения, а жалобу директора ООО «Арктик-Лэнд» Дьячкова А.А. - без удовлетворения.

Настоящее решение вступает в законную силу в день его вынесения.

Судья подпись А.А. Кузнецов

...

...