г.Красноярск 04 марта 2010года

Судья Октябрьского районного суда г.Красноярска Родичева Г.В.

с участием помощника прокурора ... ... Г., истца И., его представителя Б., представителей ответчика ТСЖ «Н» В., А.,

При секретаре С.,

Рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску И. к Товариществу собственников жилься «Н» о признании увольнения незаконным, изменении даты и основания увольнения, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, пособия по временной нетрудоспособности и компенсации морального вреда,

УСТАНОВИЛ:

И. обратился в Октябрьский районный суд г.Красноярска с иском к Товариществу собственников жилься «Н» (с учетом уточненных исковых требований) о признании незаконным приказа Номер обезличен от Дата обезличенаг. об увольнении истца с должности управляющего в ТСЖ «Н», изменив дату увольнения с Дата обезличена года на дату вынесения решения суда, взыскании заработной платы по основному месту работы управляющего за время вынужденного прогула с Дата обезличена года по день вынесения решения суда, признании незаконным приказа Номер обезличен от Дата обезличена года об увольнении истца с должности экономиста за прогул по п.п.«а» п.6 ст.81 ТК РФ, признании записи Номер обезличен в трудовой книжке недействительной, изменении формулировки увольнения на пункт 3 статьи 77 ТК РФ - собственное желание, изменении даты увольнения с Дата обезличена года на дату вынесения решения суда, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула с должности экономиста с Дата обезличена года по день вынесения решения суда, взыскании пособия по временной нетрудоспособности с 14 сентября по Дата обезличена года по основному месту работы управляющего ТСЖ «Наука-2000», взыскании компенсации за задержку выдачи трудовой книжки за период с Дата обезличена года по Дата обезличена года, взыскании компенсации морального вреда в размере 15 000 рублей и расходов по оплате представителя в размере 10 000 рублей.

Свои требования истец мотивирует тем, что на основании трудового договора от Дата обезличенаг. он был принят на работу к ответчику на должность управляющего ТСЖ. Работа по данному договору являлась основным местом работы. Приказом Номер обезличен от Дата обезличенаг. истец был уволен по соглашению сторон на основании его личного заявления, однако, соглашение о расторжении трудового договора сторонами было подписано Дата обезличенагода, т.е. после издания приказа об увольнении, из которого следует, что И. был уволен по двум основаниям: по соглашению сторон и по собственному желанию (поскольку имелось его личное заявление об увольнении). Приказом Номер обезличен от Дата обезличена года истец был уволен за прогул с должности экономиста. Несмотря на то, что на основании его заявления от Дата обезличенаг. о разрешении на совместительство 1/4 ставки экономиста с Дата обезличенаг. был издан приказ о работе по совместительству, считает, что фактически работал по совмещению, поскольку договор о выполнении работы по совместительству он не заключал, график выполнения работ определен не был, работа выполнялась не ежедневно, а по мере необходимости, работа в качестве экономиста выполнялась в течение установленной продолжительности рабочего дня наряду с работой, определенной трудовым договором, т.е. наряду с работой в качестве управляющего. Кроме того, в приказе об увольнении экономиста с Дата обезличена года указано на прекращение действия трудового договора от Дата обезличенаг. Однако, договор о работе по совместительству Дата обезличенаг. истец не заключал, а Дата обезличенаг. был заключен трудовой договор по основному месту работы в качестве управляющего. Дата обезличенаг. истцу был выдан расчет по должности управляющего и по совмещаемой работе в должности экономиста, о чем была поставлена подпись истцом единожды. Увольнение с работы по совместительству с Дата обезличена года является незаконным, поскольку с 14 сентября по Дата обезличена года истец находился на амбулаторном лечении. В нарушение трудового законодательства трудовая книжка была выдана истцу только Дата обезличенаг., при этом компенсация за задержку выдачи трудовой книжки была выплачена за период с Дата обезличена г. по Дата обезличена г., за период с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. компенсация не выплачивалась. Указанная не соответствующая фактическим обстоятельствам и закону запись в трудовой книжке не позволяет утроиться на новое место работы и доставляет истцу нравственные страдания.

В судебном заседании истец И. и его представитель Б. уточненные исковые требования поддержали, подтвердив вышеизложенные обстоятельства, истец дополнительно пояснил, что Дата обезличена года между ним и председателем ТСЖ «Наука-2000» состоялся предварительный разговор об увольнении истца. 10 сентября они встретились, при встрече И. сказал, что намерен уволиться по соглашению сторон. В этот же день он пришел на работу и напечатал проект соглашения. Утром Дата обезличена года истец и представитель ответчика А. подписали соглашение о расторжении трудового договора. В этот же день И. получил расчет по основной работе в должности управляющего и по работе в качестве экономиста. В период с 14 сентября по Дата обезличена года истец находился на больничном. 23 и Дата обезличена года он приходил на работу, но к работе экономиста не приступал: 23 сентяборя он сдал больничный лист, а 24 сентября он промил выдать ему трудовую книжку и другие документы о работе. В день увольнения с основного места работы бухгалтер предложила И. подойти за трудовой книжкой в следующий вторник ( 15 сентября), когда подойдет инспектор отдела кадров, которая на тот период времени находилась в отпуске, но приходила по вторникам, т.к. выполняла еще работу паспортиста в эти дни. Однако, Дата обезличена г. истец подойти за трудовой книжкой не смог по причине своей болезни. Дата обезличенагода он приходил, просил выдать ему трудовую книжку, но в этот день трудовую книжку ему не выдали, сказали, что направили ему письмо, в котором указали дату выдачи трудовой книжки Дата обезличенагода. Дата обезличенаг. он письменно обратился с просьбой выдать ему трудовую книжку, трудовая книжка была выдана Дата обезличенаг.

Представитель истца Б. пояснила, что акты об отсутствии И. на рабочем месте 23 и Дата обезличена года были подписаны руководителем ТСЖ «Н» А., который является заинтересованным лицом, кроме того, акты не имеют нумерации, при этом в актах указано, что истец отсутствовал на рабочем месте в течение 10 часов, а в приказе о приеме на работу по совместительству не определена продолжительность работы экономиста.

Представители ответчика ТСЖ «Н» А. и В. исковые требования не признали, суду пояснили, что Дата обезличена года И. был принят на работу в ТСЖ «Н» на должность управляющего. Дата обезличена года с ним был заключен трудовой договор. Согласно п.4.1. трудового договора и штатного расписания от Дата обезличена года размер его заработной платы составлял 18880 рублей (с учетом премии, районного коэффициента - 30 %, северной надбавки - 30 %). Дата обезличена года на основании письменного заявления И. был принят на работу в ТСЖ «Н» по совместительству на должность экономиста и ему был установлен оклад в размере 1875 рублей. Продолжительность рабочего времени И. по основному месту работы составляла 8 часов в день (40 часов в неделю), по работе по совместительству 2 часа в день. Учёт рабочего времени ведется делопроизводителем ТСЖ «Н» и отражается в табеле учета рабочего времени, данный табель подписывал И. как управляющий. На основании табеля учёта рабочего времени (с учётом фактически отработанного времени работником) ему начислялась заработная плата. Дата обезличенагода истцом было подано заявление о расторжении с Дата обезличена года трудового договора от Дата обезличена года по п.1 части 1 ст. 77 ТК РФ (по соглашению сторон). Дата обезличена года трудовой договор от Дата обезличена года был расторгнут путем подписания сторонами соглашения о расторжении трудового договора. В трудовую книжку внесена запись за номером 33: "Уволен по соглашению сторон, пункт 1 статьи 77 ТК РФ". В день увольнения Дата обезличенаг. с И. был произведен расчет. В связи с нахождением в очередном отпуске паспортиста ТСЖ «Н», отвечающего за ведение и выдачу трудовых книжек, Дата обезличена года трудовая книжка И. выдана не была. Предполагалось, что при выходе И. на работу по совместительству трудовая книжка будет вручена ему, ему также предлагалось придти в ближайший вторник, когда будет паспортист, она же инспектор отдела кадров. Однако, ни на следующий рабочий день (Дата обезличена года), ни во вторник, ни в последующем И. на работу не вышел. Данный факт был зафиксирован путем составления актов об отсутствии на рабочем месте. Дата обезличена года в адрес И. было направлено уведомление о необходимости явиться в ТСЖ «Н» за получением трудовой книжки. Дата обезличена года И. появился в ТСЖ «Н» для регистрации своего заявления, в котором просил выдать трудовую книжку, компенсировать не полученный им заработок в связи с задержкой её выдачи, расторгнуть трудовой договор по работе по совместительству и внести в трудовую книжку запись о работе по совместительству. Также И. был предоставлен листок нетрудоспособности, согласно которого И. был освобожден от работы с Дата обезличена года по Дата обезличена года. К трудовым обязанностям экономиста И. 23 и Дата обезличена года не преступал. Дата обезличена года И. пришел за трудовой книжкой, с него была истребована объяснительная о причинах отсутствия на рабочем месте 23 и Дата обезличена года, трудовой договор по работе по совместительству был расторгнут по подп. «а» п. 6 ч.1 ст.81 ТК РФ - прогул, а запись об увольнении по работе по совместительству внесена в трудовую книжку согласно заявления И. В связи с задержкой выдачи трудовой книжки ответчиком была выплачена истцу компенсация в размере не полученного заработка за период с 14 по Дата обезличена года.

Заслушав истца, представителя ответчика, заключение прокурора, исследовав материалы дела, суд считает иск подлежащим удовлетворению частично по следующим основаниям.

Статья 77 Трудового кодекса РФ предусматривает общие основания прекращения трудового договора, в числе которых в п.1 указано соглашение сторон (статья 78 настоящего Кодекса).

В соответствии со ст.78 ТК РФ трудовой договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон трудового договора.

Из положений п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» следует, что ни одна из сторон не имеет права в одностороннем порядке отменить договоренность, достигнутую после заключения соглашения о расторжении трудового договора.

Как установлено в судебном заседании, на основании личного заявления Приказом Номер обезличен от Дата обезличенаг. И. был принят на работу управляющим с Дата обезличенаг.л.д.48, 49). Дата обезличенагода между истцом и ответчиком был заключен трудовой договор, в соответствии с которым работник был принят на основное место работы на должность управляющего ТСЖ (п. 1.3 и п.1.4 договора), при этом его заработная плата после произведенных удержаний, предусмотренных законодательством РФ составляла 18 880 рублей (п. 4.1 договора). Пунктом 4.3. трудового договора предусмотрено, что в случае выполнения работником наряду со своей основной работой дополнительной работы по другой должности или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы работнику производится доплата в размере до 50% оклада по совмещаемой должности. л.д.6-8).

Из сведений из трудовой книжки истца, а также приказов Номер обезличен следует, что И., принятый 06.05.2006г. в ТСЖ «Н» на должность управляющего, уволен с Дата обезличенаг. по п.1 ст.77 ТК РФ по соглашению сторон на основании Приказа Номер обезличен от Дата обезличенаг.; принятый Дата обезличенаг. на должность экономиста по совместительству уволен Дата обезличенаг. за прогул по подп. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ на основании Приказа Номер обезличен от Дата обезличенаг. л.д.9-11, 14,17).

В заявлении от Дата обезличенаг., адресованном председателю ТСЖ «Н» А., И. предлагает расторгнуть трудовой договор от Дата обезличенаг. по п.1 ст.77 ТК РФ с Дата обезличенаг. На данном заявлении имеется резолюция председателя ТСЖ А. - «ОК в приказ Дата обезличена» л.д.13). В соответствии с соглашением о расторжении трудового договора от Дата обезличенаг. работодатель в лице председателя ТСЖ «Н» и работник И. договорились о расторжении трудового договора от Дата обезличенаг. по согласию сторон (п.1 ч.1 ст.77 ТК РФ) с Дата обезличенаг. л.д.15).

Приказом Номер обезличен от Дата обезличенаг. И. уволен с должности управляющего ТСЖ по п.1 ст.77 ТК РФ (соглашение сторон) с Дата обезличенаг., в качестве основания указано личное заявление от Дата обезличенаг., с приказом И. ознакомлен Дата обезличенагода л.д.14).

Учитывая, что трудовой кодекс РФ не предъявляет специальных требований к оформлению соглашения о расторжении трудового договора (ни к порядку заключения, ни к форме или соответствующему предложению), волеизъявление И. о расторжении трудового договора по соглашению сторон было выражено в его письменном заявлении, адресованном ответчику с предложением о расторжении трудового договора, с указанием основания увольнения - п.1 ст.77 ТК РФ, даты увольнения - с Дата обезличенаг., а волеизъявление работодателя ТСЖ «Н» было отражено в поставленной на заявлении резолюции, где было выражено согласие о расторжении трудового договора с И. по предложенному им основанию с указанной им даты, а также закреплено в приказе об увольнении И. с должности управляющего ТСЖ с Дата обезличенаг. по п.1 ст.77 ТК РФ, а также учитывая фактическое прекращение трудовых отношений с определенной соглашением работника и работодателя даты - Дата обезличенаг., увольнение И. с Дата обезличенаг. по соглашению сторон является законным и обоснованным. Факт согласования воли истца и ответчика о прекращении трудовых отношений с И. подтверждается и заключенным между ними письменным соглашением, подписанным сторонами Дата обезличенаг. Допрошенная в суде свидетель Е. пояснила, что с заявлением об увольнении по соглашению сторон И. пришел Дата обезличенагода, по его просьбе она напечатала проект данного соглашения, с ним он пошел к директору А., а затем директор А. и И. в этот же день подошли к ней и дали подписанное обоими соглашение о расторжении трудового договора, поэтому она и оформила приказ от Дата обезличенагода, но уволен И. согласно приказа с Дата обезличенагода, как и предусмотрено соглашением.

Доказательств, свидетельствующих об отсутствии добровольности расторжения трудового договора со стороны работника истцом суду не представлено.

Исходя из изложенного, суд не находит увольнение И. по соглашению сторон незаконным.

В соответствии со ст. 84.1 Трудового кодекса Российской Федерации днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет. В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием или отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня отправления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки.

В силу ст.234 Трудового кодекса РФ работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки. Пункт 35 Правил ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 апреля 2003г. N225 предусматривает обязанность работодателя выдать работнику в день увольнения (последний день работы) его трудовую книжку с внесенной в нее записью об увольнении. При задержке выдачи работнику трудовой книжки по вине работодателя, работодатель обязан возместить работнику не полученный им за все время задержки заработок. Днем увольнения (прекращения трудового договора) в этом случае считается день выдачи трудовой книжки. О новом дне увольнения работника (прекращении трудового договора) издается приказ (распоряжение) работодателя, а также вносится запись в трудовую книжку. Ранее внесенная запись о дне увольнения признается недействительной в порядке, установленном настоящими Правилами.

Уведомление о необходимости явки за трудовой книжкой Дата обезличенаг. было направлено ответчиком истцу Дата обезличенаг. л.д.58, 59,60). В заявлении И. от Дата обезличенаг., адресованного ответчику, он просит выдать ему копии документов, связанных с работой, а также трудовую книжку л.д.66). Согласно журнала выдачи трудовых книжек, а также показаний истца и ответчика трудовая книжка была выдана И. лишь Дата обезличенаг. Приказом Номер обезличен от Дата обезличенаг. в связи с невыдачей трудовой книжки И. Дата обезличенаг. решено возместить неполученный им заработок с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. л.д.67). Неполученный заработок в соответствии с данным приказом в размере 5034,53 рублей был получен И., что подтверждается расходным кассовым ордером от Дата обезличенаг. л.д.76).

Направление ответчиком уведомления о необходимости явки истцу за трудовой книжкой Дата обезличенаг. не освобождает ТСЖ «Н» от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки с Дата обезличенаг., поскольку на просьбу И. выдать трудовую книжку Дата обезличенаг. ответчик ответил отказом, что подтверждается показаниями и самого И. и свидетеля Д.

Таким образом, поскольку выдача трудовой книжки работнику в день увольнения - это обязанность работодателя, за ее задержку он несет ответственность, требования истца о признании недействительной записи в трудовой книжке о его увольнении по основному месту работы с Дата обезличенагода подлежат удовлетворению, при этом датой увольнения И. с должности управляющего ТСЖ следует считать день выдачи трудовой книжки, то есть Дата обезличенаг., с учетом этого требование о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула подлежит удовлетворению частично, а именно взысканию подлежит средний заработок по основному месту работы до Дата обезличенагода включительно

В соответствии со ст.139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Из п.9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007г. N922 при определении среднего заработка используется средний дневной заработок.

Согласно расчета заработной платы И., представленного ответчиком и не оспариваемого истцом л.д.139), заработная плата, начисленная истцу в должности управляющего с сентября 2008 года по август 2009 года составила 201130,67 рублей, количество отработанных дней 218. Задержка выдачи трудовой книжки за период с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. составляет 12 дней. Следовательно, средний заработок истца за время задержки трудовой книжки с Дата обезличенагода по Дата обезличенагода составит: 201130,67 / 218 * 12дн. = 11 071,41 рублей. Поскольку за период с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. за задержку выдачи трудовой книжки истцу ответчиком было выплачено 5 034,53 руб. без учета НДФЛ, а с учетом НДФЛ эта сумма составит 5 786,82руб., за задержку выдачи трудовой книжки за период с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. истцу необходимо выплатить 5 284,59 рублей из расчета: 11 071,41 рублей - 5 786,82 рублей (выплаченный истцу средний заработок за задержку трудовой книжки с НДФЛ) = 5 284,59руб.

Так как исковые требования об изменения даты увольнения по основному месту работы И. подлежат удовлетворению в части и датой его увольнения с должности управляющего является день выдачи трудовой книжки, то есть Дата обезличенаг., исковые требования о взыскании с ответчика пособия по временной нетрудоспособности с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. в соответствии с листком нетрудоспособности серия ВТ 8124157 л.д.61) по основному месту работы также подлежат удовлетворению. Согласно разъяснению, данному в п.62 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004года №2 "О применении судами Российской Федерации трудового кодекса Российской Федерации" при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.

В соответствии с п.1 ч.1 ст.7 ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» от 29.12.2006 N 255-ФЗ пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается застрахованному лицу, имеющему страховой стаж 8 и более лет, - 100 процентов среднего заработка.

Часть 2 статьи 7 ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» устанавливает, что пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается застрахованным лицам в размере 60 процентов среднего заработка в случае заболевания или травмы, наступивших в течение 30 календарных дней после прекращения работы по трудовому договору, служебной или иной деятельности, в течение которой они подлежат обязательному социальному страхованию.

С учетом того, что датой увольнения И. с основного места работы следует считать Дата обезличенаг., а его страховой стаж согласно сведениям трудовой книжки составляет более 8 лет, пособие по временной нетрудоспособности должно выплачиваться исходя из 100 процентов среднего заработка.

Статья 14 ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» устанавливает: пособия по временной нетрудоспособности исчисляются исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев работы у данного страхователя, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности (часть 1). Средний дневной заработок для исчисления пособий по временной нетрудоспособности, определяется путем деления суммы начисленного заработка за период, указанный в части 1 настоящей статьи, на число календарных дней, приходящихся на период, за который учитывается заработная плата (часть 3). Размер дневного пособия по временной нетрудоспособности, исчисляется путем умножения среднего дневного заработка застрахованного лица на размер пособия, установленного в процентном выражении к среднему заработку в соответствии со статьями 7 и 11 настоящего Федерального закона (часть 4). Размер пособия по временной нетрудоспособности определяется путем умножения размера дневного пособия на число календарных дней, приходящихся на период временной нетрудоспособности (часть 5).

С учетом изложенных нормативных положений, исходя из начисленной заработной платы за 12 месяцев в размере 201130,67 рублей, количества календарных дней за отработанный период времени с августа 2008 года по сентябрь 2009 года без учета времени нахождения в отпуске - 334 дня, средний дневной заработок по временной нетрудоспособности по основному месту работы истца составляет 5419,69 рублей, из расчета: 201 130,67 рублей / 334 дн. * 9 дн. = 5419, 69руб.

В силу ст.60.1 ТК РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Статья 282 ТК РФ определяет совместительство, как выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Из смысла ч.4 ст. 282 ТК РФ следует, что и внутреннее, и внешнее совместительство оформляются трудовым договором, заключаемым в письменной форме. В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. При этом должны быть соблюдены правила, установленные ст. 67 ТК РФ.

Статья 67 ТК РФ устанавливает, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

Согласно ст. 284 ТК РФ продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.

Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ).

Статья 60.2 ТК РФ закрепляет, что с письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату. Одним из видом дополнительной работы в пределах нормы рабочего времени, поручаемой работнику по другой профессии (должности) является совмещение профессий (должностей). Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника. Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня.

Согласно ст. 151 ТК РФ при совмещении профессий (должностей) или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата. Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы.

На основании ст. 57 ТК РФ условия о "трудовой функции (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы)" обязательно включаются в трудовой договор. Совмещение предполагает изменения связанные именно с трудовой функцией, потому в силу ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора может быть оформлено только письменным соглашением.

Из материалов дела, а также показаний истца и показаний ответчика следует, что на основании личного заявления И. от Дата обезличенаг. приказом Номер обезличен от Дата обезличенаг. он был принят на работу в ТСЖ «Н» на должность экономиста на 1/4 ставки по совместительству с тарифной ставкой (окладом) 1875 рублей, надбавкой 1125 рублей л.д.53, 54). Согласно табелей учета рабочего времени за период октябрь 2008года - август 2009года, подписанного управляющим И. и утвержденного председателем А. истец работал по 8 часов в день в качестве управляющего, и по 2 часа в день в должности экономиста л.д.89-99).

Таким образом, учитывая, что истец был принят на работу в качестве экономиста на 1/4 ставки на основании его личного заявления о принятии на работу по совместительству, работал в должности экономиста за пределами рабочего времени по основному месту работы, получал заработную плату в размере 1/4 ставки, работа носила постоянный (систематический) характер, дополнительное соглашение между ним и ответчиком о включении в трудовой договор дополнительной трудовой функции в виде совмещения работы в должности экономиста не заключалось, следует сделать вывод о том, что И. работал экономистом по совместительству.

Доводы истца и его представителя о том, что выполняемые И. функции экономиста имели дополнительный характер в виде совмещения должностей, поскольку отдельный трудовой договор по совместительству с ним заключен не был, являются необоснованными, так как в силу ст.67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Из смысла ст. 288 ТК РФ следует, что основаниями прекращения трудового договора с лицами, работающими по совместительству, являются общие, предусмотренные ст. 77 ТК РФ, в числе которых указан п.4 - расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса), а также дополнительные, предусмотренные ст. 288 ТК РФ.

В соответствии с п.п. «а» п.6 ст.81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Поскольку увольнение работника по указанному основанию является мерой дисциплинарной ответственности - дисциплинарным взысканием (пункт 3 статьи 192 Трудового кодекса РФ), применяемым работодателем к виновному в совершении этого дисциплинарного проступка работнику, то оно должно производиться с соблюдением правил, установленных для применения дисциплинарных взысканий.

В соответствии со ст. 193 ТК РФ до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учет мнения представительного органа работников.

Из актов, составленных председателем ТСЖ «Н», главным бухгалтером, и.о. управляющего Дата обезличенагода и Дата обезличенаг., следует, что И. отсутствовал в эти дни (23 и Дата обезличена года) на рабочем месте л.д.62, 63). Данный акт подписан истцом Дата обезличенаг. В этот же день у него отобрано объяснение, в котором он объяснил свое отсутствие на рабочем месте в качестве экономиста расторжением трудового договора по основному месту работу в ТСЖ «Наука-2000» с Дата обезличенаг. л.д.41). Кроме того, из пояснений самого истца, данных им в судебном заседании, следует, что работы в должности экономиста 23 и Дата обезличена года он не выполнял, после увольнения по основному месту работы и пребывания на больничном, к работе не приступал.

В соответствии с ч.3 ст. 84.1 ТК РФ днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

Из смысла ч.3 ст. 84.1 ТК РФ следует, что к случаям, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с ТК или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность) относится временная нетрудоспособность работника.

Таким образом, увольнение И. с работы по совместительству в должности экономиста по п.п. «а» п.6 ст.81 ТК РФ с Дата обезличена года (последнего дня больничного листа истца) является законным, в связи с чем исковые требования в части признания незаконным приказа Номер обезличен от Дата обезличенаг. об увольнении И. с должности экономиста за прогул по п.п. «а» п.6 ст. 81 ТК РФ, признании записи Номер обезличен в трудовой книжке недействительной, и изменении формулировки увольнения в трудовой книжке на п.3 ст.77 ТК РФ (собственное желание) с изменением даты увольнения, а также взыскание заработной платы за время вынужденного прогула с должности экономиста удовлетворению не подлежат.

Статья 237 ТК РФ предусматривает, что моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Суд считает, что нарушением трудовых прав истца на получение трудовой книжки после увольнения по основному месту работы для дальнейшего трудоустройства, невыплатой пособия по временной нетрудоспособности по основному месту работы ему был причинен моральный вред. Поскольку стороны не достигли соглашения по этому вопросу, суд определяет размер компенсации морального вреда с учетом всех обстоятельств по делу в размере 1000рублей.

Статья 98 ГПК РФ определяет, что стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает возместить с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы, к которым согласно ч.1 ст.100 ГПК РФ стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по ее письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителя в разумных пределах. Учитывая объем оказанных юридических услуг и частичное удовлетворение исковых требований, суд считает, что взысканию за юридические услуги подлежат расходы в сумме 3000рублей.

На основании ч.1 ст.103 ГПК РФ государственная пошлина, от уплаты которой истец был освобожден, взыскиваются с ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов, в доход местного бюджета пропорционально удовлетворенной части исковых требований. Сумма госпошлины, подлежащая взысканию в соответствии со ст.333.19 Налогового Кодекса, составит 628руб.17коп.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ,

РЕШИЛ:

Иск И. удовлетворить частично.

Изменить дату увольнения И. с должности управляющего Товарищества собственников жилья «Н» с Дата обезличенагода на Дата обезличенагода.

Взыскать с Товарищества собственников жилья «Н» в пользу И. средний заработок за время вынужденного прогула вследствие задержки выдачи трудовой книжки в сумме 5 284 руб. 59коп., пособие по временной нетрудоспособности по основному месту работы управляющего Товарищества собственников жилья «Н» за период с Дата обезличенагода по Дата обезличенагода в сумме 5419руб. 69коп., а также компенсацию морального вреда в сумме 1000 рублей, расходы на оплату услуг представителя в сумме 3000рублей, итого 14 704руб.28коп. (четырнадцать тысяч семьсот четыре руб. 28коп.)

Взыскать с Товарищества собственников жилья «Н» госпошлину в доход местного бюджета в сумме 628руб. 17коп.

Решение может быть обжаловано в судебную коллегию по гражданским делам Красноярского краевого суда в течение 10дней со дня его принятия в окончательной форме путем подачи жалобы через Октябрьский районный суд г.Красноярска.

Судья: подпись Родичева Г.В.

Копия верна судья Родичева Г.В.