Дело № 5-46/10
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
по делу об административном правонарушении
г. Томск 3 марта 2010 года
Судья Октябрьского районного суда г. Томска Кребель М.В.,
рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении, Семенова А.В., ...,
установил:
В соответствии с протоколом об административном правонарушении б/н от 16.12.2009 г. 20.07.2009 г. в 18.37 в торговом павильоне магазина ... индивидуальный предприниматель Семенов А.В. в целях извлечения дохода допустил реализацию DVD и MP3 дисков, согласно протокола изъятия, которые согласно заключения по результатам исследования № 30-410728 от 24.08.2009 г. являются контрафактными и Семенов А.В. допустил нарушение авторских и смежных прав, то есть совершил правонарушение предусмотренное ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ.
В судебное заседание Семенов А.В., надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения дела, не явился, ходатайство об отложении судебного разбирательства не заявлял. Суд, руководствуясь ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ, считает возможным рассмотреть дело в отсутствии Семенова А.В.
Изучив материалы административного дела, судья приходит к выводу, что производство по настоящему делу об административном правонарушении подлежит прекращению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 20.07.2009 года о/у ОБЭП Октябрьского РОВД г. Томска мл-й лейтенант милиции С.А. в присутствии двух понятых произвел изъятие у продавца ИП Семенова А.В. - А.А. по адресу ..., магазин ... DVD диски с фильмами в ассортименте в количестве 100 шт. и MP3 диски в количестве 50 шт.
В соответствии с протоколом об административном правонарушении б/н от 16.12.2009 г. Семенов А.В. совершил правонарушение, предусмотренное ст. 7.12 ч. 1 КоАП РФ, так как 20.07.2009 г. в 18.37 в торговом павильоне магазина ..., он в целях извлечения дохода допустил реализацию DVD и MP3 дисков, которые согласно заключения по результатам исследования № 30-410728 от 24.08.2009 г. являются контрафактными.
В соответствии с ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Для определения виновности привлекаемого лица по п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, должностным лицам следует установить состав указанного правонарушения, а именно факт ввоза, продажи, сдачи в прокат или иное незаконное использование контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода, то есть необходимо установить не только контрафактность произведений или фонограмм, но и необходимо установить факт их использования с целью получения прибыли в какой-либо форме.
Так, в соответствии со свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей Семенов А.В. является индивидуальным предпринимателем.
В соответствии с протоколом изъятия вещей и документов от 20.07.2009 г. у продавца ИП Семенова А.В. - А.А. по адресу ..., магазин ... изъяты DVD диски с фильмами в ассортименте в количестве 100 шт. и MP3 диски в количестве 50 шт.
Копию вышеуказанного протокола получил Х.А., который в протоколе собственноручно указал, что с протоколом не согласен, так как постановление об изъятии не представлено и изъятие продукции проведено не по описи.
В объяснении от 20.07.2009 г. продавец А.А. пояснила, что работает продавцом у ИП Семенова около месяца без трудового договора. Занимается продаже DVD и MP3 дисков в розницу, прибыль отдает хозяину Х.А., который приходит каждый день и забирает выручку и привозит новые диски.
В объяснениях от 20.07.2009 г. и 18.12.2009 г. Х.А. пояснил, что работает у ИП Семенова А.В. управляющим на основании нотариальной доверенности. В его обязанности входит закупка продукции, ведение документальной отчетности и др. Закупку товара, то есть дисков производит в томских фирмах. Информационные носители, которые он покупает, являются лицензионными. Фирмы ему предоставляют сертификаты.
В соответствии с заключением по результатам исследования независимого специалиста по лицензированию А.О. от 24.08.2009 г. представленные на исследование DVD диски в количестве 90 шт. и MP3 диски в количестве 50 шт. обладают признаками контрафактности, однако как следует из описательной части исследования для ответа на поставленные вопросы специалистом были исследованы 218 дисков, на 187 дисках содержались аудиовизуальные записи (видеофильмы), на 31 диске аудиозаписи в формате mp3.
В свою очередь как следует из отношения на исследования № 30-4/10728 от 21.07.2009 г. за подписью начальника ОБЭП Октябрьского РОВД г. Томска капитана милиции К.А., адресованного директору Софтверной компании А.О., для проведения исследования в отношении деятельности ИП Семенова представлены DVD диски в количестве 10 шт.
Таким образом, ни в протоколе об административном правонарушении, ни в каких-либо других материалах административного дела данных о том, что ИП Семенов А.В. продавал (допустил продажу), сдавал в прокат или иным незаконным образом использовал контрафактные DVD и MP3 диски с целью получения прибыли – нет.
Кроме того, вывод о том, что именно изъятые DVD и MP3 диски у ИП Семенова А.В. в торговом павильоне магазина ... являются контрафактными, что подтверждается имеющимся в материалах административного дела заключением по результатам исследования независимого специалиста по лицензированию А.О. от 24.08.2009 г., сделать не представляется возможным, так как во-первых, изъятые у ИП Семенова А.В. диски изымались не по описи, то есть индивидуализировать их (название фильма, сборники фильмов и др.) не представляется возможным, а во-вторых, исходя из материалов административного дела на исследование для определение контрафактности передавалось 10 DVD дисков, изъятых у ИП Семенова А.В., а для проведения исследований передавны 90 DVD дисков и 50 MP3 дисков, а само исследование проводилось в отношении 218 дисков из которых 187 содержали аудиовизуальные записи (видеофильмы) и 31 диск содержали аудиозаписи в формате mp3. Поэтому суд не может сделать вывод о том, какие именно диски передавались на исследование специалисту, какие именно диски исследовались специалистом и какие именно диски при исследовании признаны контрафактными.
Согласно ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения.
При таких обстоятельствах судья считает необходимым производство по делу прекратить за отсутствием события административного правонарушения.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.7 КоАП РФ, судья
решил:
Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ, в отношении Семенова А.В. прекратить за отсутствием состава правонарушения.
Постановление может быть обжаловано в Томский областной суд в течение 10 суток со дня вынесения.
Судья: М.В. Кребель