2-467/2011
РЕШЕНИЕ
Именем Российской Федерации
06 апреля 2011 года
Октябрьский районный суд г. Омска в составе:
председательствующего судьи Глазковой Т.Г.,
при секретаре судебного заседания Сызько Е.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Прокуратура ОАО г. Омска к ООО "РусЛото" о признании деятельности по проведению лотереи в помещении по адресу: ..., ... деятельностью по организации и проведению азартных игр, признании деятельности по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ... незаконной, запрете осуществления указанной деятельности
установил:
Прокуратура ОАО г. Омска, действуя в интересах Российской Федерации и в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного крута лиц, обратился в суд с иском к ООО «РусЛото» о признании деятельности Общества по проведению лотерей в помещении по адресу: ..., ..., ..., незаконной, о запрете Ответчику осуществления указанной деятельности. В обоснование исковых требований Прокурор указал, что в ходе проверки обособленного подразделения ООО «РусЛото», расположенного по адресу: ..., ..., ... ... проведенной 13.11.2010 года Прокуратура ОАО г. Омска совместно с сотрудниками отделения по обслуживанию территории Октябрьского АО ОБППР и ИАЗ МОБ УВД по г.Омску, было установлено, что Ответчик осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр путем проведения лотерей.
В судебном заседании заместитель Прокуратура ОАО г. Омска Тимошенко С.А. поддержал доводы жалобы.
Иск предъявлен в Октябрьский районный суд г. Омска в соответствии с правилами статьи 29 ГПК РФ - по месту нахождения филиала (представительства) юридического лица.
Представители ответчика ООО «РусЛото» Скрипкин С.П. и Трифонов В.В., действующие на основании доверенностей, исковые требования не признали, сославшись на то, что ООО «РусЛото» проводит всероссийские негосударственные бестиражные лотереи «Студенческий билет», «Фермер» и «Щит отечества» (далее по тексту - Лотереи) на основании Договоров Номер обезличен, Номер обезличен от Дата обезличена года, заключенных с Организатором лотереи - ООО "КФ" (разрешения на проведение лотерей: Номер обезличен от Дата обезличена г., Номер обезличен от Дата обезличена г., Номер обезличен от Дата обезличена г. выданы Федеральной налоговой службой). В соответствии с п.2 ст.З ФЗ «О лотереях», основным признаком бестиражной лотереи является то, что выигрыши закладываются производителем в лотерейные билеты (квитанции) еще на стадии изготовления, до распространения среди участников лотереи. Данный принцип проведения бестиражной лотереи полностью соблюдается при проведении ООО «РусЛото» всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Фермер» и «Щит отечества». Результаты исследования, указанные в акте исследования от Дата обезличена года, не могут быть признаны достоверными, так как выводы, перечисленные в акте исследования, не содержат утверждения о том, что представленное на исследование оборудование «...фактически использовалось ООО «РусЛото» для осуществления игровой деятельности...», а указывают на наличие «игрового приложения GamingSoft Novolot2», описание которого представляет собой информационный блок раздела «О компании», размещенного на интернет-сайте http://gamingsoft.ru, где помимо всего прочего также говорится о возможности компании GamingSoft создания и разработки графического оформления и звукового сопровождения. Таким образом, не подтвержденное доказательствами заявление лиц, проводивших исследование, о том, что GamingSoft Novolot2 является именно «игровым приложением», свидетельствует о заведомо предвзятом мнении граждан БСА и МАА
Третье лицо - ООО «Комбинат «Омский» (арендодатель помещения) представителя в судебное заседание не направило, о времени и месте судебного разбирательства были извещены в установленном законом порядке. Об уважительности причин неявки суду не сообщили, о рассмотрении дела в свое отсутствие не просили. Суд определил возможным рассмотреть дело в отсутствие представителя третьего лица.
Выслушав представителей истца, ответчика, допросив свидетелей, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.
Общество с ограниченной ответственностью «РусЛото» зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером Номер обезличен
Обособленное подразделение общества по адресу: ..., ..., ... ...» создано на основании приказа общества от Дата обезличена Номер обезличен, поставлено на учёт по месту нахождения обособленного подразделения ИФНС России по Октябрьскому административному округу г. Омска.
Согласно представленным договорам Номер обезличен от Дата обезличена года, заключенных с организатором лотереи - ООО "КФ" ООО «РусЛото» проводит всероссийские негосударственные бестиражные лотереи «Студенческий билет», «Фермер» и «Щит отечества» (Разрешения на проведение лотерей: Номер обезличен от Дата обезличена г., Номер обезличен от Дата обезличена г., Номер обезличен от Дата обезличена г. - выданы Федеральной налоговой службой).
13.11.2010 прокуратурой Октябрьского административного округа г. Омска совместно с сотрудниками ОБЭП ОМ № 7 УВД по г. Омску проведена проверка деятельности общества по вопросам соблюдения требований Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» в помещении лотерейного клуба «РусЛото», расположенном по адресу: ...
В частности, с помощью покупателя ГАС произведена проверочная закупка. При проведении проверочной закупки ГАС вручена денежная сумма в размере 200 рублей (две купюры по 100 рублей каждая), после чего он в присутствии 2-х понятых зашел в помещение, расположенное по вышеуказанному адресу. При входе в данное помещение к ГАС обратилась девушка, которая представилась администратором зала и предложила ему сыграть в лотерею с использованием электронного оборудования, похожего на персональные компьютеры. Администратор пояснила ГАС, что ему необходимо вставить купюры в купюроприемник и объяснила, как повышать ставку. Игра заключалась в выпадении и совпадении на экране монитора трех одинаковых предметов, в ходе игры ГАС выиграл 80 рублей. При оплате игры, связанной с игрой на компьютере, кассовый аппарат не использовался, квитанция не выдавалась, о чём 13.11.2010 составлены: акт проверочной закупки, протокол осмотра; взяты объяснения с управляющего клуба ССП, менеджера клуба ТСВ
В ходе проведения проверки административным органом 13.11.2010 был составлен протокол осмотра места происшествия.
С места происшествия согласно протоколу осмотра места происшествия от 13.11.2010, изъяты 19 системных блоков, в том числе 15 с купюроприемниками “Baju” и USB-накопителями, а также мониторы и клавиатуры.
В ходе рассмотрения гражданского дела изъятое оборудование было приведено в рабочее состояние, был осуществлен розыгрыш нескольких лотерейных квитанций, по факту чего заместитель прокурора Октябрьского административного округа Тимошенко С.А., непосредственно принимавший участие в осмотре, пояснил следующее.
Лотерейная квитанция представляет собой пронумерованные сегменты, содержащие порядка 60 клеток, одновременно выводимых на экран монитора под одним номером сегмента. Условиями бестиражной лотереи, представленными представителями ответчика, определено, что количество сегментов одной лотерейной квитанции составляет 2000. Проверить достоверность содержания количества сегментов одной лотерейной квитанции в ходе игры не представилось возможным. Таким образом, количество вариантов поиска выигрышной комбинации в одной лотерейной квитанции составляет порядка 120 000. При этом в каждом сегменте на 60 клеток игроку представляется возможность открыть только одну клетку, после чего на экране появляется другой сегмент, номер которого выбираться игроком изначально не может.
Допрошенный в судебном заседании в качестве свидетеля БСА пояснил суду, что он работает специалистом 3 категории в отделе информационных технологий в ЦКБА. Окончил факультет «Вычислительные машины, комплексы, системы и сети» ОмГУ им. Достоевского. Он участвовал в осмотре оборудования, изъятого из игрового зала ООО «РусЛото» по адресу: г. Омск, ... Оборудование было приведено в рабочее состояние. Определить, возможно ли на уровне программного обеспечения влиять на вероятность выпадения той или иной комбинации, не представилось возможным по причине сложности исследования и несоразмерных временных затрат. По факту розыгрыша лотерейных квитанций дал показания, аналогичные показаниям прокурора. Каким образом генерируются сегменты лотерейной квитанции и с какой целью - понять не удалось.
В соответствии со статьёй 34 Конституции РФ в Российской Федерации гарантируется свобода предпринимательской деятельности.
Свобода предпринимательской деятельности не является абсолютной и может быть ограничена федеральным законом в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 55 Конституции РФ).
Приведённые правовые позиции изложены Конституционным Судом Российской Федерации в ряде постановлений (от 1 апреля 2003г. № 4-П., от 18 июля 2003 года N 14-П, от 12 ноября 2003г. № 17-П и др.) и имеют общее значение.
Согласно ст. 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установление ограничений осуществления данной деятельности направлено на выявление, запрещение или пресечение деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства. Ограничения осуществления данной деятельности обусловлены целями зашиты нравственности, прав и законных интересов граждан.
Отношения, возникающие в области организации и проведения лотерей, определяются Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», пунктом 1 абзаца 1 статьи 2 которого дано понятие лотереи - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
Пунктом 1 абзаца 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ определено, что азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Призовой фонд лотереи представляет собой совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи (пункт 3 абзаца 1 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ.
Условия лотереи утверждаются организатором лотереи и включают в себя, помимо прочего, порядок формирования призового фонда лотереи, его размер и планируемую структуру распределения призового фонда лотереи в соответствии с размером выигрышей (в процентах от выручки от проведения лотереи).
Размер призового фонда лотереи по отношению к выручке от проведения лотереи должен составлять не менее, чем 50% (пункт 1 статьи 10 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ).
Бестиражной лотереей является такая, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.
В соответствии с п. 16 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 г. N 244-ФЗ устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр, признаются игровым оборудованием.
Представители ответчика ссылаются на то, что азартная игра отличается от лотереи тем, что выигрыш при проведении азартных игр с использованием игрового автомата определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников. А
Однако суд полагает, что само по себе неиспользование при осуществлении деятельности, заявляемой её организаторами как лотерея, специально предназначенного для этого оборудования (в том числе именно игровых автоматов), а использование другого оборудования, не будет свидетельствовать о том, что обществом осуществляется проведение лотереи, а не организация азартных игр.
На каждый из видов вышеуказанных лотерей организатором лотереи разработаны письменные условия проведения, которые зарегистрированы в Федеральной налоговой службе.
В соответствии с пунктом 7.1 условий проведения перечисленных выше видов лотерей, лотерея основывается на принципе определения выигрыша после внесения участником оплаты за участие в лотерее и предоставления лотерейной квитанции.
Задача участника после оплаты участия в лотерее - последовательно открыть игровые окна на одном или нескольких сегментах игровой зоны, определить, содержат ли открытые им игровые окна максимальные числовые значения, образующие наибольший размер выигрыша, и своевременно принять решение о прекращении участия в лотерее (процессе открытия игровых окон).
Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ, как было указано выше, определяет азартную игру как основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Представители ответчика утверждают, что принципы предопределенности выигрыша в конкретной лотерейной квитанции строго соблюдаются при проведении ООО «РусЛото» всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Фермер» и «Щит отечества». ООО «РусЛото» в соответствии с полномочиями, делегированными организатором лотерей, был определен изготовитель лотерейных квитанций - ООО "ИЛ" обладающее необходимой разрешительной и технической документацией, а также материаль-технической базой для производства лотерейных квитанций, с которым 27.11.2009 были заключены договоры на изготовление и поставку лотерейных квитанций и баз данных лотерейных квитанций Номер обезличен. Предметом данных договоров является изготовление (генерация), архивация, обеспечение защиты и конфиденциальности информации лотереи, а также передача для нужд Заказчика лотерейных квитанций и (или) баз данных лотерейных квитанций всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Студенческий билет», «Фермер» и «Щит отечества». Изготовление лотерейных квитанций производится согласно соответствующих технических заданий, которые, в свою очередь, основаны на согласованном в ФНС РФ и полностью соответствующем требованиям законодательства макете лотерейной квитанции.
ООО "ИЛ" обеспечивает и гарантирует следующие основные процессы: выпуск лотерейных квитанций; защиту скрытых под защитным слоем ячеек лотерейных квитанций от несанкционированного доступа и изменения: архивацию, хранение и защищенную передачу баз данных выпусков лотерейных квитанций в обособленные подразделения ООО «РусЛото» (лотерейные клубы). При этом в соответствии с п.7.1., п.7.9. Условий проведения Лотерей, на каждую квитанцию нанесен уникальный номер, содержащий скрытые цифровые значения и надписи, и в котором зашифрована информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями, кроме этого квитанция содержит следующую информацию: наименование лотереи, номер квитанции, дата выдачи квитанции, цена участия в лотерее, реквизиты организатора лотереи.
Архивированная и защищенная база данных лотерейных квитанций, в которой содержится информация об игровой зоне квитанции, содержащей игровые окна со скрытыми числовыми значениями, выбирается изготовителем в случайном порядке и поставляется на локальный сервер лотерейного клуба ООО «РусЛото».
Передача баз данных лотерейных квитанций, защищенных соответствующими алгоритмами кодирования, осуществляется на магнитных или оптических носителях.
Таким образом, лотерейные квитанции, с заложенными в них выигрышами, которые невозможно изменить или несанкционированно определить, изготавливаются до проведения розыгрыша и передаются Оператору в соответствии с п.8.1. условий проведения Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей, то есть процедура формирования и розыгрыша призового фонда не происходят одновременно, а осуществляются поэтапно, что соответствует законодательно установленному определению лотереи, проводимой в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно (п. 2 ч. 6 ст. 3 ФЗ «О лотереях»).
Между тем ответчиком не были представлены суду доказательства того, что лотерейные квитанции являются изначально выигрышными либо нет.
Количество игровых клеток - 120 000 - бесспорно свидетельствуют о наличии очень большой доли риска при реализации, например, попытки определить один из предусмотренных условиями лотерей выигрыш размером от 9 до 99 рублей, билетов с которыми, по условиям лотереи, предусмотрено в количестве не менее 420 000.
При этом, как было указано выше, участник лотереи не имеет права выбора номера очередного (из 2000 предусмотренных условиями лотереи) сегмента лотерейной квитанции, и не может реализовать предусмотренную условиями лотерей возможность открывать игровые окна на одном и том же сегменте.
Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что под видом деятельности по проведению лотереи, ответчик осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр, то есть деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр. Компьютеры использовались ответчиком для проведения азартных игр.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.
Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
В силу ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.
Частью 9 ст. 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ установлено, что предусмотренные настоящим Федеральным законом игорные зоны должны быть созданы до 1 июля 2007 года. Деятельность игорных заведений, не имеющих предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов, соответствующих требованиям настоящего Федерального закона.
Перечень игорных зон установлен ст. 9 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ, Омская область в их числе не указана.
Судом установлено, что разрешение на проведение азартных игр у ООО «РусЛото» отсутствует.
Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Октябрьского административного округа г. Омска влечет нарушение прав неопределенного круга лиц, в том числе несовершеннолетних, поскольку посетителями игорного заведения не могут быть лица, не достигшие 18 лет. Закон о лотереях не содержит такого ограничения для участников лотереи.
Указанная деятельность также нарушает интересы Российской Федерации, поскольку осуществляется вопреки установленным государством в Федеральном законе № 244-ФЗ императивным требованиям к организации и проведению азартных игр.
Деятельность по организации и проведению азартных игр находится под строгим контролем государства. В этих целях государством, в соответствии со ст. 3 Федерального закона № 244-ФЗ устанавливается порядок осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, определяется разрешительный порядок указанной деятельности, заключающийся в императивном требовании государства о возможности осуществления указанной деятельности только при наличии разрешения.
Осуществление ответчиком деятельности по организации и проведению азартных игр под видом деятельности лотерейного клуба в целях уклонения от контроля государства, вопреки установленным государством в Федеральном законе № 244-ФЗ императивным требованиям к организации и проведению азартных игр, влечет нарушение интересов Российской Федерации, поскольку препятствует реализации закрепленного в ст. 45 Конституции Российской Федерации принципа гарантии государственной зашиты прав и свобод человека и гражданина, который также нашел отражение в ст. 1 Федерального закона № 244-ФЗ.
Кроме того, осуществление незаконной предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с извлечением дохода влечет нарушение интересов Российской Федерации, поскольку получаемый ООО «РусЛото» доход не облагается налогом на игорный бизнес.
Таким образом, деятельность ООО «РусЛото» в помещении по адресу: ..., ..., ... по организации и проведению азартных игр является незаконной.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
В ходе указанной проверки было установлено, что ООО «РусЛото» осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ..., ... после 01 июля 2009 года, при отсутствии специального разрешения, на территории, не входящей в перечень игровых зон, установленный Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ, в связи с чем незаконная деятельность должная быть запрещена.
Прокурор в исковом заявлении просил запретить ООО «РусЛото» осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием компьютеров вне игровых зон Российской Федерации, установленных законодательством.
Суд не усматривает оснований для установления судебного запрета на будущее время безотносительно к обстоятельствам дела. В соответствии с заявленными прокурором исковыми требованиями по настоящему делу судом разрешался вопрос о признании деятельности ответчика по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ..., .... Иная деятельность ответчика предметом рассмотрения в рамках настоящего дела не являлась.
Таким образом, запрету подлежит только деятельность ответчика по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ..., ....
Руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд
РЕШИЛ:
Исковые требования Прокуратура ОАО г. Омска в интересах Российской Федерации, прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц к ООО "РусЛото" удовлетворить.
Признать деятельность по проведению лотереи в помещении по адресу: ..., ... деятельностью по организации и проведению азартных игр.
Признать осуществляемую ООО "РусЛото" деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ... незаконной.
Запретить ООО "РусЛото" осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении по адресу: ..., ....
Взыскать с ООО "РусЛото" государственную пошлину в доход местного бюджета в размере ... рублей.
Решение может быть обжаловано в Омский областной суд через Октябрьский районный суд города Омска в течение 10 дней со дня его принятия в окончательной форме.
Решение в окончательной форме принято 11 апреля 2011 года.
Судья _______________________ Т.Г. Глазкова