г. Салехард 06 октября 2010 года.

Президиум суда Ямало-Ненецкого автономного округа в составе:

председательствующего Патлатюка В.А.,

членов президиума: Школина А.В., Кисилевской Т.В., Агеева А.В.,

при секретаре Яцына Г.А.

рассмотрел надзорную жалобу осуждённого Назаренко А.А. о пересмотре определения судебной коллегии по уголовным делам суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 22 января 2009 года, оставившем без изменения приговор Ноябрьского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07 ноября 2008 года, которым:

Назаренко Алексей Александрович, <...>, судимый:

15 января 2008 года Муравленковским городским судом по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 3 года,

осуждён по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 15 января 2008 года, окончательно Назаренко назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 22 января 2009 года приговор суда оставлен без изменения.

В надзорной жалобе осуждённый Назаренко просит приговор и кассационное определение изменить: исключить осуждение по п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ, смягчив назначенное наказание.

Заслушав доклад судьи Белоуса К.В., изложившего содержание надзорной жалобы, судебных решений и основания возбуждения надзорного производства, мнение заместителя прокурора Ямало-Ненецкого автономного округа Литовченко Е.Н о наличии оснований к изменению приговора и кассационного определения, президиум

УСТАНОВИЛ:

приговором суда Назаренко признан виновным и осуждён за открытое хищение сотового телефона с сим-картой, общей стоимостью 2050 рублей, у потерпевшего Х. с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, в составе группы лиц по предварительному сговору.

В соответствии с приговором, преступление совершено 11 августа 2008 года у кафе «Л.» в г. Ноябрьске Ямало-Ненецкого автономного округа.

В надзорной жалобе осужденный не согласен с его осуждением по признаку совершения преступления в составе группы лиц по предварительному сговору. Указывает, что в приговоре отсутствуют указания о том, какие действия совершены другими соучастниками, не приведено каких-либо доказательств наличия предварительного сговора, и полагает, что таких доказательств по делу не имеется. Полагает, что полное признание им вины не являлось основанием для его осуждения по данному признаку, поскольку могло быть положено в основу приговора только при наличии других доказательств. Просит исключить из приговора осуждение по пункту «а» части 2 ст. 161 УК РФ, смягчив назначенное ему наказание.

Президиум, рассмотрев доводы надзорной жалобы осужденного, находит надзорную жалобу подлежащей удовлетворению, а приговор и кассационное определение - изменению ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела.

Согласно ч. 2 ст. 35 УК РФ, преступление признается совершённым группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. При этом предварительным признаётся сговор, состоявшийся до начала совершения преступления, и направленный на совместное достижение преступных целей.

Признавая осуждённого виновным в совершении открытого хищения чужого имущества с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья, а так же в составе группы лиц по предварительному сговору, суд первой инстанции в приговоре не привёл каких-либо доказательств наличия сговора между Назаренко и другими соучастниками до начала действий направленных на открытое хищение чужого имущества с применением насилия. Положенные в основу приговора доказательства о наличии такого сговора не свидетельствуют.

Так из показаний потерпевшего Х. следует, что у кафе «Л.» первый удар ему нанёс Назаренко, а после того, как он стал уходить, его догнали другие неустановленные по делу лица вместе с осуждённым, и стали наносить удары. После избиения Х. слышал слова Назаренко о необходимости поискать деньги, и почувствовал, что у него забрали телефон.

Полностью признавая себя виновным в судебном заседании, Назаренко подтвердил, что именно он нанес удары оскорбившему его потерпевшему, после чего забрал его телефон. При этом как в судебном заседании, так и в ходе проведения очных ставок на предварительном следствии, отрицал наличие предварительной договоренности с кем-либо по поводу открытого хищения чужого имущества.

Показаниями свидетеля П. и И. установлено, что поговорив между собой, Х. и Назаренко поочерёдно вышли из кафе, при этом Назаренко выходил один.

Судом установлено, что Назаренко сам забрал телефон у потерпевшего, в дальнейшем распорядился им по своему усмотрению.

Нанесение потерпевшему ударов несколькими лицами не является достаточным подтверждением наличия между этими лицами и Назаренко договорённости о совместном завладении имуществом потерпевшего, достигнутой до начала совершения преступления, начатого самим Назаренко.

Таким образом, вывод суда о совершении преступления Назаренко группой лиц по предварительному сговору не подтверждается доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, что, в силу ч. 1 ст. 409 и п. 1 ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Поскольку применение насилия неопасного для жизни и здоровья, послужило средством завладения чужим имуществом, действия Назаренко верно квалифицированы по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Учитывая, что совершение преступления группой лиц по предварительному сговору представляет большую общественную опасность, исключение данного признака влечёт смягчение наказания, назначенного осуждённому как за данное преступление, так и по совокупности приговоров.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, п. 6 ч. 1 ст. 408 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

надзорную жалобу осуждённого Назаренко Алексея Александровича удовлетворить.

Приговор Ноябрьского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 07 ноября 2008 года и определение судебной коллегии по уголовным делам суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 22 января 2009 года в отношении осуждённого Назаренко Алексея Александровича изменить, исключив осуждение Назаренко А.А. по п. «а» ч. 2 ст. 161 УК РФ.

Назначенное Назаренко А.А. наказание по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ смягчить до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 15 января 2008 года, окончательно Назаренко назначить 3 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения,

Председательствующий В.А. Патлатюк