г. Салехард                        19 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам суда Ямало-Ненецкого автономного округа в составе:

председательствующего: Васильева Э.А.

судей: Завадского Н.П., Калинина В.М.,

при секретаре: Лысовой О.Г.,

рассмотрела уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя Черкес О.В., кассационным жалобам осужденных Кабирова Р.Н., Юсупова Б.Б. на приговор Красноселькупского районного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 05 апреля 2011 года, по которому

Кабиров ФИО19, ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, ранее судимый:

- 24.12.2007 г. Красноселькупским районным судом ЯНАО, по ст.161 ч.2 п. «а,г», ст. 158 ч.1, ст. 30 ч.3 на 2 года 6 месяцев лишения свободы, освободился 23.06.2010 г. по отбытии срока,

осужден с применением ст.ст.62,68 УК РФ:

-по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 (один) год лишения свободы;

-по ч.1 ст.161 УК РФ на 1 (один) год лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено Кабирову Р.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Юсупов ФИО20, ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, ранее судимый:

- 25.10.2008 г. Красноселькупским районным судом ЯНАО по ст. 161 ч.2 п. «г», ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освободился 03.02.2011 года условно-досрочно на 5 месяцев 19 дней,

осужден с применением ст.ст.62,68 УК РФ:

-по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ на 1 (один) год лишения свободы;

-по ч.1 ст.161 УК РФ на 1 (один) год лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено Юсупову Б.Б. наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 6 (шесть) месяцев.

На основании ст. 79 ч.7 п. «в», ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено наказание, не отбытое по приговору Красноселькупского районного суда ЯНАО от 25 октября 2008 г. и окончательно к отбытию Юсупову Б.Б. назначено 1 (один) год 9 (девять) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Постановлено срок наказания Кабирову Р.Н. и Юсупову Б.Б. исчислять с 9 февраля 2011 года.

По делу принято решения по вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи Калинина В.М., выступление осужденного Кабирова Р.Н., адвоката Тумандейкина Н.М., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, выступление осужденного Юсупова Б.Б., адвоката Соколова С.Е., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного и дополнения к ней, мнение прокурора Чусовитина С.А., полагавшего судебное решение изменить по доводам, изложенным в кассационном представлении, исключить указание суда на рецидив преступлений Кабирова Р.Н. при совершении им кражи от 17 июня 2007 года, действия осужденных переквалифицировать на уголовный закон в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, судебная коллегия,                                           

                                          УСТАНОВИЛА:

по приговору суда признаны виновными:

-Кабиров Р.Н. в краже, то есть тайном хищении имущества ФИО21 на сумму 17589 рублей, совершенной 17 июня 2007 года с незаконным проникновением в помещение;

Кабиров Р.Н. и Юсупов Б.Б. признаны виновным в грабеже, то есть открытом хищении имущества ООО «Купеческий двор», совершенном 8 февраля 2011 года, с причинением потерпевшей ФИО22. ущерба на сумму 1304 рубля 20 копеек;

Юсупов Б.Б. в краже, то есть тайном хищении имущества «Норд -Сервис», совершенной 26 мая 2008 года с причинением потерпевшей ФИО23. ущерба на сумму 14757 рублей.

Преступления совершены в <адрес> Красноселькупского района и в с. Красноселькуп Ямало-Ненецкого автономного округа при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании подсудимые Кабиров Р.Н. и Юсупов Б.Б. поддержали своё ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства и согласились с предъявленным им обвинением по ст. 158 ч. 2 п. «б» и по ст. 161 ч.1 УК РФ.

Государственный обвинитель не возражал о постановлении приговора в особом порядке.

Потерпевшие, согласившиеся в ходе предварительного следствия с рассмотрением дела в особом порядке, в суд не явились, каких-либо возражений против особого порядка рассмотрения дела, суду не представили. При этом потерпевшая ФИО24 в заявлении указала, что не настаивает на удовлетворении гражданского иска.

В кассационном представлении государственный обвинитель Черкес О.В., не оспаривая виновность Юсупова Б.Б. в совершенных им преступлениях и вид назначенного наказания, считает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона - п. «б» ч.4 ст. 18 УК РФ и, сославшись на п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ, просит приговор Красноселькупского районного суда от 5 апреля 2011 года в отношении Юсупова Б.Б. изменить, исключить ссылку суда на наличие в его действиях рецидива преступлений, соразмерно снизить размер назначенного наказания.

В обоснование представления указано, что Юсупов Б.Б. осуждался ранее 25.02.2008 г. за преступления совершенные до наступления восемнадцатилетнего возраста. Соответственно рецидив преступлений не может быть вменен Юсупову Б.Б. при осуждении по данному приговору, так как судимость от 28.02.2008 г. в соответствии с требованиями п. «б» ч.4 ст. 18 УК РФ не может учитывать при определении рецидива преступлений.

Таким образом, судом при вынесении приговора в отношении Юсупова Б.Б. наличие в его действиях рецидива преступлений определено ошибочно.

В кассационной жалобе осужденный Кабиров Р.Н. считает приговор несправедливым, наказание ему назначено не соответствующее тяжести содеянного и просит приговор изменить и снизить меру наказания.

В обоснование жалобы указано, что суд не учел, что преступление им было совершено 17 июня 2007 года, дело органом расследования, по мнению осужденного, необоснованно было приостановлено и возобновлено только после его освобождения из мест лишения свободы. Таким образом, как считает осужденный, он был лишен возможности отбывать меру наказания по приговору от 24.12.2007 года. Кроме того, как указано в жалобе, не учтены его состояние здоровья, то, что он один как вдовец воспитывает малолетнего сына, 14 декабря 2005 года рождения, в настоящее время ребёнок находится у его (Кабирова) матери, которая достигла пенсионного возраста и не может в полной мере обеспечить воспитание малолетнего ребёнка. Также осужденный ссылается на то, что со стороны потерпевших претензий к нему не имеется, ущерб, причиненный преступлением полностью погашен, с момента освобождения он по месту прописки и жительства характеризуется положительно, за это время получил профессию моторист-рулевой.

В кассационной жалобе осужденный Юсупов Б.Б. считает приговор несправедливым, наказание ему назначено не соответствующее тяжести содеянного и просит приговор изменить и снизить меру наказания.

При этом осужденный просит учесть, что суд необоснованно вменил ему рецидив преступлений, так как все предыдущие преступления им были совершены в несовершеннолетнем возрасте (в жалобе ошибочно указано, что преступления им были совершены в малолетнем возрасте). Также осужденный ссылается на то, что явку с повинной по ст.158 ч.2 п. «б» УК РФ он написал добровольно, когда отбывал срок наказания в исправительном учреждении.

В дополнениях к кассационной жалобе осужденный Юсупов Б.Б. просит приговор суда отменить, дело направить на новое судебное разбирательство в ином составе суда, по мотивам несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела. Также осужденный указывает, что ему не был предоставлен протокол судебного заседания, не учтено в полном объёме обстоятельство, смягчающее наказание, предусмотренное п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, в ходе расследования ему не было проведено обследования, так как он <данные изъяты>, с уголовным делом он знакомился в короткий срок, без адвоката Давыдовой О.П., повторно указывает, что суд в нарушение требований п. «б» ч.4 ст.18 необоснованно учел рецидив преступлений.

Проверив материалы дела, обсудив доводы, кассационного представления, доводы кассационной жалобы осужденного Кабирова Р.Н., доводы кассационной жалобы осужденного Юсупова Б.Б., дополнения к кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.316 УПК РФ суд обоснованно постановил приговор без судебного разбирательства.

Суд правильно пришел к выводу о том, что обвинение, предъявленное подсудимым, является обоснованным и подтверждается собранными по делу доказательствами.

Осужденным Юсуповым Б.Б. в дополнениях к кассационной жалобе обжалован приговор по основаниям несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Однако согласно ст.317 УПК РФ приговор, вынесенный по результатам рассмотрения уголовного дела в особом порядке, не может быть обжалован по основаниям несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. Поэтому доводы осужденного в указанной части не подлежат удовлетворению.

Действия осужденных квалифицированы по фактам краж и открытого хищения имущества по закону, действовавшему на день совершения преступления.

Однако, в связи с изменениями, внесёнными в Уголовный кодекс РФ Федеральным Законом №26-ФЗ от 7 марта 2011 года приговор подлежит изменению.

Указанный закон является более мягким по сравнению с уголовным законом действовавшем на день совершения преступлений и рассмотрения дела судом.

С учетом приведённых данных и в соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ действия Кабирова Р.Н. и Юсупова Б.Б. по фактам краж и открытому хищению имущества подлежат переквалификации.

Вместе с тем внесённое в приговор изменение не влияет на справедливость назначенного Кабирову Р.Н. наказания по ч.1 ст.161 УК РФ, поскольку при назначении наказания осужденному, судом в полной мере соблюдены положения ст.ст. 6, 60 УК РФ, учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, личность осужденного, имевшиеся для него обстоятельства, смягчающие наказание - явки с повинной, наличие малолетнего ребенка, добровольное возмещение ущерба.

Также судом правильно было указано, что обстоятельством, отягчающим наказание Кабирова Р.Н. по указанному составу преступления является рецидив преступлений.

Приостановление уголовного дела и его возобновление в отношении Кабирова Р.Н. не повлияли на законность и обоснованность принятого по делу судебного решения. Поскольку сроки давности привлечения к уголовной ответственности по делу не истекли.

В то же время при признании рецидива преступлений за совершение им кражи от 17 июня 2007 года, судом не дано оценки тому, что кража, совершенная 17 июня 2007 года не может быть учитываться для признания в действиях Кабирова Р.Н. рецидива преступлений, поскольку она была совершена до вынесения в отношении него приговора от 24 декабря 2007 года, следовательно, в его действиях в данном случае, согласно ч.1 ст.18 УК РФ рецидива преступлений не имеется. Поскольку Кабирову Р.Н. за преступление, предусмотренное п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ назначалось наказание с учетом рецидива преступлений, тогда как в данном случае указание на рецидив преступлений, как на обстоятельство, отягчающее наказание подлежит исключению из приговора, поэтому наказание Кабирову Р.Н., назначенное по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ и по совокупности преступлений, подлежит смягчению и исключению из приговора указания суда о назначении наказания за кражу с применением ст.68 УК РФ.

Приговор в отношении осужденного Юсупова Б.Б. также подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, а согласно п. «б» ч.4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет.

Поскольку Юсупов Б.Б. ранее был судим в несовершеннолетнем возрасте, в связи с этим в его действиях отсутствует рецидив преступлений и указание на него, как на обстоятельство, отягчающее наказание Юсупова Б.Б. подлежит исключению из приговора и исключению из приговора указания на назначение Юсупову Б.Б. наказания с применением ст.68 УК РФ.

В связи с данными изменениями приговора, назначенное наказание Юсупову Б.Б. подлежит смягчению.

Кроме того, поскольку Юсупов Б.Б. в период условно-досрочного освобождения от назначенного наказания по приговору суда от 25 октября 2008 года, вновь совершил умышленное преступление, относящееся к категории средней тяжести (ч.1 ст.161 УК РФ), поэтому суд обоснованно, с учетом указанных обстоятельств и данных характеризующих личность осужденного, к вновь назначенному наказанию по последнему приговору присоединил неотбытую часть наказания по приговору от 25 октября 2008 года, то есть фактически решил вопрос об отмене условно-досрочного освобождения. Это принятое решение судебная коллегия находит обоснованным, вместе с тем следует указать, что отмену условно-досрочного освобождения следует произвести по основаниям, предусмотренным ст.79 ч.7 п. «б» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), а не по основаниям ст.79 ч.7 п. «в» УК РФ, ранее действовавшего закона.

Данные, характеризующие личность осужденных судом оценены объективно. Кроме того, судебная коллегия, принимая решение о смягчении наказания, учитывает и состояние здоровья осужденных.     

В то же время оснований для проведения судебно-психиатрической экспертизы Юсупову Б.Б., как следует из материалов дела, не имеется. Имевшиеся обстоятельства, смягчающие наказание Юсупову Б.Б. учтены в том числе и те на которые ссылается осужденный, в частности суд признал в качестве обстоятельств смягчающих наказание Юсупова Б.Б. явки с повинной, возврат части похищенного.

Нарушений права на защиту также не было допущено. С материалами уголовного дела после завершения предварительного расследования, как следует из материалов дела, Юсупов Б.Б. знакомился с адвокатом Давыдовой О.П. в полном объёме. Кроме того, осужденный Юсупов Б.Б. был ознакомлен после постановления приговора от 5 апреля 2011 года, как с протоколом судебного заседания, так и с материалами уголовного дела без ограничения во времени, о чем в деле имеются расписки составленные Юсуповым Б.Б., так и Кабировым Р.Н.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих в соответствии со ст. 379 УПК РФ отмену приговора, по данному делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

                                         ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Красноселькупского районного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 05 апреля 2011 года в отношении Кабирова ФИО25 изменить.

Исключить из приговора указание суда на рецидив преступлений, как на обстоятельство, отягчающее наказание Кабирова Р.Н. по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ (кража от 17 июня 2007 года) и исключить назначение по данному составу преступления наказания по правилам ст.68 УК РФ.

Действия Кабирова Р.Н. переквалифицировать: на п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить ему наказание на 10 (десять) месяцев лишения свободы;

-на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить ему с применением ч.3 ст. 68 УК РФ наказание на 1 (один) год лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначить Кабирову Р.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 4 (четыре) месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Этот же приговор в отношенииЮсупова ФИО26 изменить.

Исключить из приговора указание суда на рецидив преступлений как на обстоятельство, отягчающее наказание Юсупова Б.Б. и назначение ему наказания по п. «б» ч.2 ст.158 УК РФ и ч. 1 ст.161 УК РФ по правилам ст.68 УК РФ.

Действия Юсупова Б.Б. переквалифицировать: на п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить ему наказание на 10 (десять) месяцев лишения свободы;

-на ч. 1 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить ему наказание на 10 (десять) месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначить Юсупову Б.Б. наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 2 (два) месяца.

На основании ст. 79 ч.7 п. «б» (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить наказание, неотбытое по приговору Красноселькупского районного суда ЯНАО от 25 октября 2008 г. и окончательно к отбытию Юсупову Б.Б. назначить 1 (один) год 5 (пять) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор в отношении осужденных Кабирова Р.Н. и Юсупова Б.Б. оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя Черкес О.В. удовлетворить, кассационную жалобу осужденных Кабирова Р.Н., Юсупова Б.Б. удовлетворить частично.

Председательствующий:

Судьи: