г. Салехард 21 апреля 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам суда Ямало-Ненецкого автономного округа в составе: председательствующего: Белоуса К.В. судей: Евсевьева С.А., Калинина В.М. при секретаре: Тищенко А.Н. рассмотрела в судебном заседании кассационное представление и.о. заместителя прокурора г. Новый Уренгой Дорошкиной Н.А. на приговор Новоуренгойского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 04 февраля 2011 года, по которому НЕСТЕРОВ ФИО13, ДД.ММ.ГГГГ <адрес> гражданин РФ, судимости не имеющий, осужден по ч. 2 ст. 162 УК РФ на 5 (пять) лет 2 (два) месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлено срок наказания Нестерову Е.П. исчислять с 4 февраля 2011 года. По делу принято решение по вещественным доказательствам. Заслушав доклад судьи Калинина В.М., выступление адвоката Тумандейкина Н.М., полагавшего приговор изменить, переквалифицировать действия осужденного Нестерова Е.П. и смягчить ему наказание, мнение прокурора Ярославцевой О.Ю., полагавшего судебное решение изменить по доводам, изложенным в кассационном представлении и переквалифицировать действия осужденного на ч.1 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), судебная коллегия, УСТАНОВИЛ: Нестеров Е.П., признан виновным в совершении разбоя, то есть нападении на продавца торгового павильона Ямбург» ФИО14 в целях хищения чужого имущества, совершённом с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов используемых в качестве оружия. Преступление совершено 8 октября 2010 года в г. Новый Уренгой Ямало-Ненецкого автономного округа, при обстоятельствах изложенных в приговоре. В судебном заседании подсудимый Нестеров Е.П. вину признал полностью, показал суду, что обвинение ему понятно, с обвинением он согласен, своё ходатайство опроведении особого порядка судебного разбирательства по уголовному делу поддерживает, а также пояснил, что ходатайство он заявил добровольно, после консультации с защитником, характер и последствия заявленного ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовному делу осознает и понимает. Возражений от участников процесса на проведение особого порядка судебного разбирательства по уголовному делу не поступило. В кассационном представлении и.о. заместителя прокурора г. Новый Уренгой Дорошкина Н.А. просит приговор в отношении Нестерова Е.П. изменить, исключить квалифицирующий признак - с применением предметов, используемых в качестве оружия, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.162 УК РФ и снизить наказание соразмерно совершенному преступлению, в остальном приговор оставить без изменения. В обоснование представления указано, что обвинение, с которым Нестеров Е.П. согласился в судебном заседании после консультации с защитником, не подтверждается материалами уголовного дела. Так, из показаний потерпевшей ФИО15 следует, что Нестеров размахивал перед ней вилкой, требуя передачи денег из кассы, однако каких-либо угроз в её адрес не высказывал, и вилкой к ней не прикасался. В соответствии с позицией Верховного Суда Российской Федерации изложенной в Постановлении Пленума от 27.12.2002 N2 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» следует, что под предметами, используемыми в качестве оружия, следует понимать предметы, которыми потерпевшему могли быть причинены телесные повреждения, опасные для жизни и здоровья (перочинный или кухонный нож бритва, ломик, дубинка, топор, ракетница и т.п.). Кроме того, из показаний потерпевшей и подозреваемого установлено, что Нестеров лишь демонстрировал вилку, достоверные доказательства тому, что он имел умысел на её применение, и наносил этой вилкой удары потерпевшей, в материалах уголовного дела отсутствуют, в связи с чем квалифицирующий признак ч. 2 ст.162 УК РФ «с применением предметов, используемых в качестве оружия» подлежит исключению из осуждения Нестерова. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям. Нестеров Е.П. признан в разбойном нападении при следующих обстоятельствах: 8 октября 2010 года, около 02 часов 25 минут, он, будучи в состоянии алкогольного опьянения, находясь возле торгового павильона «Ямбург», расположенного по адресу: г. Новый Уренгой, <адрес> подобрав с земли найденную им металлическую вилку и осознавая, что ночью в данном торговом павильоне находится только один продавец, решил напасть на продавца торгового павильона «Ямбург» и совершить открытое хищение чужого имущества. Реализуя свои преступные намерения, 8 октября.2010 года, около 02 часов 30 минут Нестеров Е.П., свободным доступом вошёл в торговый павильон «Ямург», расположенный по адресу: г. Новый Уренгой, мкр-н <адрес> где действуя умышленно, с целью незаконного обогащения и извлечения материальной выгоды, используя в качестве оружия найденную им металлическую вилку, открыто демонстрируя и направляя её в сторону продавца торгового павильона ФИО16 стал угрожать последней применением насилия опасного для жизни и здоровья. Данные угрозы были восприняты Назировой О.И. как реально исполнимые, после чего Нестеров Е.П. напал на продавца ФИО20 и незаконно потребовал от последней передачи ему денежных средств в сумме 1 500 рублей. Получив категорический отказ, Нестеров Е.П., продолжая реализовывать свои преступные намерения, направленные на открытое хищение чужого имущества, открыто угрожая ФИО21. металлической вилкой применением насилия опасного для жизни и здоровья, прошёл за прилавок указанного торгового павильона к контрольно-кассовому аппарату, где со стеллажа похитил две металлические банки коктейля «MartyRay» объёмом 0,5 литра по цене 38 рублей за одну банку на общую сумму 76 рублей, принадлежащие ИП ФИО22 В этот же момент продавец ФИО23 реально воспринимая угрозу применения насилия опасного для жизни и здоровья, исходившую со стороны Нестерова Е.П., выбежала из торгового павильона «Ямбург» на улицу, позвала на помощь и замкнула входные двери торгового павильона с находившимся внутри Нестеровым Е.П., лишив его возможности скрыться. Как видно из материалов дела и правильно указано в представлении, Нестеров Е.П. в процессе совершения разбойного нападения демонстрировал металлическую вилку. Попыток причинения указанной вилкой телесных повреждений потерпевшей Нестеровым Е.П. не предпринималось, поэтому при таких обстоятельствах из его осуждения подлежит исключению квалифицирующий признак ч.1 ст.162 УК РФ. Кроме этого, Федеральным законом от 7 марта 2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» исключен нижний предел санкции в виде лишения свободы, предусмотренный ч.1 ст.162 УК РФ, то есть данный закон является более мягким по сравнению с уголовным законом действовавшем на день совершения преступления и рассмотрения дела судом. С учетом приведённых данных и в соответствии с требованиями ч.1 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ). С учетом внесённых в приговор изменений, назначенное наказание осужденному подлежит смягчению. Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, по делу не допущено. На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: Приговор Новоуренгойского городского суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 04 февраля 2011 года в отношении Нестерова ФИО24 изменить: переквалифицировать действия Нестерова Е.П. с ч. 1 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить ему 3 (три) года лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор оставить без изменения, кассационное представление и.о. заместителя прокурора г. Новый Уренгой Дорошкиной Н.А. удовлетворить. Председательствующий: подпись. Судьи: подписи. Копия верна: судья Суда ЯНАО В.М. Калинин