Дело № 22-3647-11 Докладчик Лазарева Г.В.
Судья Филинова Л.П.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Владимир 31 августа 2011года
Судебная коллегия по уголовным делам Владимирского областного суда в составе:
председательствующего Живцовой Е.Б.
судей Лазаревой Г.В., Иванкива С.М.
при секретаре Каленовой А.С.
рассмотрела в судебном заседании 31 августа 2011 года кассационную жалобу осужденного Федулова Д.Н. на приговор Кольчугинского городского суда Владимирской области от 19 июля 2011года, которым
Федулов Д.Н., **** года рождения, уроженец ****, ранее судимый 11 ноября 2010 года (с учетом изменений, внесенных постановлением Кольчугинского городского суда от 30 июня 2011 года) по ч.3 ст.30 п. «а» с.2 ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 6 месяцев,
осужден по ч.3 ст.30 п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (по эпизоду в отношении М) к 8 месяцам лишения свободы.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности десяти преступлений, совершенных до приговора суда от 11 ноября 2010 года, путем частичного сложения наказания, окончательно назначено Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного настоящим приговором, и наказания по приговору суда от 11 ноября 2010 года, окончательное наказание Федулову Д.Н. определено в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев.
На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное Федулову Д.Н. приговором Кольчугинского городского суда Владимирской области от 11 ноября 2010 года, отменить.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности трех преступлений, совершенных после приговора от 11 ноября 2010 года, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев.
В соответствии со ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному настоящим приговором, частично присоединить неотбытое наказание по приговору Кольчугинского городского суда Владимирской области от 11 ноября 2010 года, и окончательно по совокупности приговоров определено Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Лазаревой Г.В., мнение прокурора Денисовой С.В., полагавшей необходимым приговор суда изменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Федулов Д.Н. признан виновным в совершении 6 краж, то есть тайных хищений чужого имущества, двух краж по квалифицирующим признакам – с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба гражданину, одной кражи - по квалифицирующему признаку - с проникновением в жилище, двух краж по квалифицирующим признаками – с незаконным проникновением в иное хранилище и жилище, а одной – с причинением значительного ущерба гражданину и 7 покушений на кражи с незаконным проникновением в жилище, в период с июля 2010г. по декабрь 2010 года в г.Кольчугино Владимирской области при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Федулов Д.Н. выражает несогласие с приговором суда в части назначения наказания, считая, что судом необоснованно не принято во внимание наличие у него хронического заболевания – туберкулеза легких, ввиду которого он является нетрудоспособным. Кроме того, суд не принял во внимание, что у него на иждивении имеется несовершеннолетний ребенок и престарелая бабушка. Обращает внимание, что наказание по приговору от 11 ноября 2010 года дважды присоединялось как по ст. 73 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
Суд, признав, что обвинение, с которым согласился Федулов Д.Н., подтверждено доказательствами, собранными по делу, постановил обвинительный приговор в особом порядке.
Требования закона о порядке проведения судебного заседания в условиях постановления приговора без проведения судебного разбирательства судом соблюдены.
Установлено, что решение о проведении судебного разбирательства в особом порядке Федуловым Д.Н. заявлено добровольно, после консультации с защитником, при этом, как следует из протокола судебного заседания, подсудимый осознавал характер и последствия заявленного ходатайства.
В то же время, как следует из описательно-мотивировочной части приговора, Федулов Д.Н. в период с 30 октября 2010 года по 2 ноября 2010 года, находясь на садовом участке С, расположенном в садовом товариществе «****», вначале тайно проник в хозяйственную постройку, сорвав навесной замок, похитил связку ключей, не представляющей материальной ценности, а затем проник в садовый домик, откуда похитил гвоздодер, стоимостью **** рублей.
В период с 31 октября 2010 года по 8 ноября 2010 года в дневное время находясь на территории садового участка, принадлежащего Ру, расположенном в садовом товариществе «****», Федулов Д.Н. проник в хозяйственную постройку, не обнаружив интересующего имущества, покинул её, после чего проник внутрь садового домика, откуда похитил имущество, принадлежащее Ру на сумму 8500 рублей.
По обоим событиям преступлений действия Федулова Д.Н. квалифицированы как оконченный состав.
Вместе с тем, из указанных судом обстоятельств не следует, что Федулов Д.Н. обнаружил в хозяйственных постройках, принадлежащих С и Ру, необходимое ему имущество, и что им было похищено какое-либо имущество, представляющее материальную ценность.
С учетом изложенного, из приговора подлежит исключению по фактам краж имущества у С и Ру квалифицирующий признак кражи – незаконное проникновение в иное хранилище, что влечет смягчение осужденному наказания.
Вместе с тем рассмотрение дела в особом порядке не препятствует принятию такого решения, так как исследование фактических обстоятельств совершенных преступлений и оценка доказательств не требуется, приведенные обстоятельства очевидны из предъявленного обвинения.
При назначении Федулову Д.Н. наказания судом учтены требования ст.ст.6,60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности виновного.
Обстоятельством, смягчающим наказание Федулову Д.Н., суд указал в приговоре - явки с повинной по каждому из совершенных преступлений.
Вместе с тем, судом необоснованно не признано смягчающим обстоятельством наличие у Федулова Д.Н. несовершеннолетнего ребенка, поскольку в материалах дела имеются сведения, подтверждающие данный факт, а именно запись акта о рождении Ф, **** года рождения (т.2 л.д.247). Кроме того в обвинительном заключении указано на наличие несовершеннолетнего ребенка как на обстоятельство, смягчающее наказание виновного.
Мотивы, по которым наличие несовершеннолетнего ребенка, несмотря на указание в обвинительном заключении, исследование судом характеризующего материала в отношении Федулова Д.Н. и пояснений осужденного о том, что он выплачивает алименты на содержание ребенка (протокол судебного заседания т.3, л.д.131), не признано обстоятельством, смягчающим наказание, в приговоре не приведены.
Судебная коллегия считает необходимым признать наличие у осужденного несовершеннолетнего ребенка обстоятельством, смягчающим наказание, что является основанием для снижения наказания, назначенного за каждое совершенное им преступление, а также по совокупности преступлений и приговоров.
Учитывая данные о личности виновного, характеризующегося отрицательно по месту жительства, неоднократно привлекавшегося к административной ответственности, суд обоснованно не нашел возможным применить к назначенному наказанию в виде лишения свободы статью 73 УК РФ, не придя к выводу о возможности его исправления без реального отбывания наказания.
Оснований для применения статьи 64 УК РФ при назначении Федулову Д.Н. наказания суд первой инстанции обоснованно не нашел, не установив исключительных обстоятельств, уменьшаемых степень общественной опасности преступлений, совершенных осужденным.
Вопреки доводам кассационной жалобы, судом при назначении наказания не оставлено без внимание и наличие у Федулова Д.Н. заболевания - ****.
В то же время, как следует из материалов дела, осужденный Федулов Д.Н. совершил 10 краж в период с июля до 8 ноября 2010 года, то есть до вынесения приговора Кольчугинского городского суда Владимирской области от 10 ноября 2010 года, а три кражи – в период с 14 ноября по 27 ноября 2010 года, после вынесения указанного приговора.
По смыслу закона, если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, и окончательное наказание - по совокупности приговоров.
Однако вышеуказанные требования судом первой инстанции при назначении Федулову Д.Н. окончательного наказания не соблюдены.
Приговор подлежит изменению по п.п. 3,4 ч.1 ст. 379 УПК РФ, ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377,378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Кольчугинского городского суда Владимирской области от 19 июля 2011года в отношении Федулова Д.Н. изменить, признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие несовершеннолетнего ребенка, исключить осуждение Федулова Д.Н. по преступлениям в отношении С и Ру квалифицирующий признак кражи – незаконное проникновение в иное хранилище, и снизить Федулову Д.Н. наказание по ч.3 ст.30 п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ (по факту кражи имущества у М) до 7 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ст. 158 УК РФ (по факту кражи имущества у Ру), путем частичного сложения наказаний назначить Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 3 год 6 месяцев.
В соответствии с ст. 158 УК РФ (по факту кражи имущества у М), путем частичного сложения наказаний назначить Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 4 месяца.
На основании ч.5 ст.74 УК РФ условное осуждение, назначенное Федулову Д.Н. приговором Кольчугинского городского суда Владимирской области от 10 ноября 2010 года, отменить.
В соответствии с ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказания, назначенного по совокупности 10 преступлений, совершенных до приговора суда от 11 ноября 2010 года, и наказания по приговору Кольчугинского городского суда Владимирской области от 10 ноября 2010 года, назначить Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года.
В соответствии со ч.5 ст.69 УК РФ, и окончательно назначить Федулову Д.Н. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор в отношении Федулова Д.Н. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Федулова Д.Н.- удовлетворить частично.
Председательствующий Е.Б. Живцова
Судьи Г.В. Лазарева
С.М. Иванкив