Дело № 22-3509/2012 Докладчик Бушева Н.В. Судья Столяров Н.В. КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г.Владимир 26 сентября 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Владимирского областного суда в составе: председательствующего Москвичева А.Н. судей Бушевой Н.В., Тумакова А.Ю. при секретаре Асташкиной М.А. рассмотрела в судебном заседании от 19 сентября 2012 года кассационную жалобу осужденного Ермолаева Н.А. на постановление Ковровского городского суда Владимирской области от 5 июля 2012 года, которым пересмотрен приговор Ленинского районного суда г.Иваново от 23 августа 2006 года в отношении осужденного Ермолаева Н.А., **** По приговору Ленинского районного суда г.Иваново от 23 августа 2006 года переквалифицированы действия Ермолаева Н.А.с ч.3 ст.30, ч.3 ст.158 УК РФ на ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено наказание ему в виде лишения свободы на срок 2 года 5 месяцев без штрафа. На основании ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ), по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст.161 УК РФ и ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено Ермолаеву Н.А. лишение свободы на срок 2 года 11 месяцев без штрафа. В остальной части приговор оставлен без изменения, ходатайство без удовлетворения. Заслушав доклад судьи Бушевой Н.В., объяснения осужденного Ермолаева Н.А., поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Лаврентьевой И.Н., полагавшей постановление суда оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: Ермолаев Н.А. осужден приговором Сергиев-Посадского городского суда Московской области от 19 апреля 2011 года с внесенными изменениями, кассационным определением Московского областного суда от 7 июня 2011 года по ч.3 ст.30, п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции от 7 марта 2011 года №26-ФЗ) в виде лишения свободы на срок 1 год 10 месяцев. Осужденный Ермолаев Н.А. обратился в суд с ходатайством о пересмотре вышеуказанного приговора, в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ и Федеральным законом от 7 декабря 2011 года №420-ФЗ. Суд удовлетворил ходатайство осужденного. В кассационной жалобе осужденный Ермолаев Н.А. просит постановление суда от 5 июля 2012 года отменить, считая его необъективным. В судебном заседании не принимал участие прокурор. Кроме того, осужденный полагает, что ему необходимо было участие в судебном заседании защитника. Осужденный Ермолаев Н.А. просит изменить данное постановление суда и снизить срок наказания. Рассмотрев представленные материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда законным и обоснованным. При пересмотре приговора по основанию, указанному в п.13 ст.397 УПК РФ, суд вправе принимать решения и вносить в приговор изменения, улучшающие положение лица, в отношении которого он вынесен. В соответствии со ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным способом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. При рассмотрении ходатайства осужденного Ермолаева Н.А. нормы уголовного и уголовно-процессуального закона соблюдены. С учетом изменений, внесенных ФЗ РФ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ в Уголовный кодекс РФ, суд пересмотрел приговор от 23 августа 2006 года, постановленный в отношении Ермолаева Н.А.. Действия Ермолаева Н.А. квалифицированы в соответствии с новой редакцией нормы уголовного закона, по которой он осужден, наказание снижено. Вопреки доводам жалобы осужденного выводы суда об отсутствии оснований для назначения ему более мягкого наказания в связи с изменением редакции статьи, по которой он осуждён, соответствуют требованиям закона. Наказание судом назначено в пределах, предусмотренных нормами, как Особенной части, так и Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации в редакции нового закона, соответствует требованиям закона, является законным и справедливым. Постановление суда содержит мотивы принятого решения, которые следует признать правильными и обоснованными. Установлено, что Федеральным Законом №420-ФЗ от 7 декабря 2011 года в санкцию ч. 3 ст.158 УК РФ внесены изменения - введено дополнительное альтернативное наказание в виде принудительных работ, однако данный вид наказания в действие вводится лишь с 1 января 2013 года, в связи с чем в настоящее время применен быть не может. С учётом фактических обстоятельств по делу, степени общественной опасности содеянного Ермолаевым Н.А., суд пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для изменения категории тяжести преступлений по вышеуказанному приговору в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ, с которым судебная коллегия соглашается. Обоснованно суд первой инстанции указал, что с учетом осуждения за неоконченное тяжкое преступление и преступление средней тяжести, наказание по совокупности преступлений подлежит назначению по правилам ч.2 ст.69 УК РФ в новой редакции, принцип назначения определен судом первой инстанции, поводов для изменения при пересмотре приговора не усмотрел. Довод осужденного Ермолаева Н.А. о том, что в судебном заседании не принимал участия прокурор, является несостоятельным, посколькусудом он был извещен надлежащим образом и суд постановил в судебном заседании рассмотреть ходатайство осужденного без участия прокурора. В силу ч.6 ст.399 УПК РФ в судебном заседании вправе участвовать прокурор, то есть в данном случае при рассмотрении ходатайства осужденного Ермолаева Н.А. участие прокурора не является обязательным. Довод осужденного о том, что ему судом не был предоставлен защитник не подтверждается материалами дела. Поскольку Ермолаеву Н.А. были разъяснены права, в том числе и осуществлять свои права с помощью адвоката, о чем свидетельствует расписка от 18 июня 2012 года (л.д.27). Однако, осужденным не было заявлено ходатайство о вызове адвоката в судебное заседание. Таким образом, осужденный не воспользовался предоставленным ему правом, поэтому судом не были нарушены его конституционные права. Нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих в силу ст.379 УПК РФ отмену или изменение судебного решения, вынесенного в отношении осужденного Ермолаева Н.А., и оснований для смягчения наказания, не имеется. На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: постановление Ковровского городского суда Владимирской области от 5 июля 2012 года в отношении Ермолаева Н.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Ермолаева Н.А. - без удовлетворения. Председательствующий: А.Н.Москвичев Судьи: Н.В.Бушева А.Ю.Тумаков