КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Воронеж 12 мая 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Воронежского областного суда в составе:
председательствующего Вершинина А.В.
судей Андрейченко Т.П. и Литовкиной Т.А.
с участием прокурора Йовдий Т.Н.
адвокатов Колесникова В.Н., Фирсова Ю.М.
при секретаре Седых С.В.
рассмотрела в судебном заседании кассационные представления государственного обвинителя старшего помощника прокурора Коминтерновского района г.Воронежа Девятовой Д.Н., кассационную жалобу осужденного Абрамовича А.В., кассационную жалобу адвоката Фирсова Ю.М. в защиту осужденного Новоченко С.В.
на приговор Коминтерновского районного суда г.Воронежа от 27 декабря 2010 года, которым
Новоченко С.В. несудимый,
осужден по ч.3 ст.30 п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 6 августа 2009 года к 5 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 19 августа 2009 года к 5 годам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 25 августа 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 31 августа 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 16 сентября 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 24 октября 2009 года к 5 годам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 13 января 2010 года к 4 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 14 января 2010 года к 5 годам лишения свободы, по ч.1 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 4 февраля 2010 года к 5 годам лишения свободы, в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к 7 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;
Абрамович А.В., судимый 26 апреля 2007 года по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 5 лет, постановлением суда от 29 октября 2007 года испытательный срок продлен на 3 месяца,
осужден по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 6 августа 2009 года к 5 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 19 августа 2009 года к 5 годам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 25 августа 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 31 августа 2009 года к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, по п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 16 сентября 2009 года к 5 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 24 октября 2009 года к 5 годам лишения свободы, по ч.1 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года) за преступление от 4 февраля 2010 года к 5 годам лишения свободы, в соответствии с ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Центрального районного суда г.Воронежа от 26 апреля 2007 года в виде 1 года лишения свободы окончательно по совокупности приговоров к 8 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи областного суда Литовкиной Т.А., выступление прокурора Йовдий Т.Н., поддержавшей кассационные представления, выступления адвокатов Фирсова Ю.М. и Колесникова В.Н., объяснения осужденного Новоченко С.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Новоченко С.В. и Абрамович А.В. признаны виновными в совершении по предварительному сговору между собой в г.Воронеже в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» покушения на незаконный сбыт наркотического средства марихуаны в крупном размере 6 августа 2009 года и 19 августа 2009 года лицу под псевдонимом «Иванов» в количестве соответственно 10,187 грамма и 7,225 грамма, 24 октября 2009 года - Б. в количестве 23,381 грамма, а также в незаконном сбыте по предварительному сговору между собой наркотического средства - марихуаны 25 августа 2009 года в количестве 2,242 грамма Б., 31 августа 2009 года в количестве 1,996 грамма К., 16 сентября 2009 года в количестве 2,511 грамма Л.
Помимо этого, Новоченко С.В. и Абрамович А.В. признаны виновными в совершении по предварительному сговору между собой 4 февраля 2010 года в г.Воронеже приготовления к незаконному сбыту наркотического средства - марихуаны в количестве 25,529 грамма в крупном размере, которое было обнаружено и изъято у Абрамовича А.В. в период времени с 17 часов 10 минут до 17 часов 30 минут в ходе производства личного досмотра Абрамовича А.В. сотрудниками УФСКН РФ по Воронежской области.
Кроме того, Новоченко С.В. признан виновным в том, что примерно в 19 часов 13 января 2010 года в г.Воронеже незаконно сбыл П. наркотическое средство марихуану в крупном размере в количестве 2,187 грамма, а примерно в 16 часов 35 минут 14 января 2010 года в г.Воронеже в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» он покушался на сбыт лицу под псевдонимом «Фролов», участвовавшему в роли покупателя, наркотического средства - марихуаны в крупном размере в количестве 25,383 грамма.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В кассационном представлении государственного обвинителя от 11 января 2011 года ставится вопрос об отмене приговора районного суда в связи с нарушением уголовно-процессуального закона и неправильным применением уголовного закона, поскольку суд неправильно квалифицировал действия осужденных Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в редакцииФедерального Закона РФ №169-ФЗ от 8 декабря 2003 года. По мнению государственного обвинителя, действия осужденных за преступления, совершенные в 2009 году, должны быть квалифицированы по статьям УК РФ в редакцииФедерального Закона РФ №215-ФЗ от 27 июля 2009 года, а по преступлениям, совершенным в 2010 году, - в редакцииФедерального Закона РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года. Кроме того, суд в приговоре не мотивировал неприменение к осужденным дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы.
В кассационном представлении от 11 мая 2011 года государственный обвинитель поддерживает доводы, изложенные в предыдущем кассационном представлении, и, кроме того, просит отменить приговор с направлением дела на новое рассмотрение в части осуждения Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере от 4 февраля 2010 года, поскольку судом в приговоре не дана оценка показаниям свидетеля Н., которые противоречат выводам приговора районного суда в данной части. Кроме того, по мнению государственного обвинителя, при описании событий преступлений, имевших место 19 августа 2009 года, 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года, 16 сентября 2009 года и 24 октября 2009 года, суд не привел достоверных доказательств совершения указанных преступлений осужденными группой лиц по предварительному сговору. Действия Новоченко С.В. по данным преступлениям в приговоре описаны как приготовление к сбыту наркотических средств в крупном размере при единообразии совершения этих действий, что свидетельствует о единстве умысла Новоченко С.В., а потому его действия по данным фактам преступной деятельности должны быть квалифицированы по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ №215-ФЗ от 27 июля 2009 года. Действия Абрамовича А.В., как совершенные им самостоятельно без участия Новоченко С.В., должны быть квалифицированы по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального Закона РФ №215-ФЗ от 27 июля 2009 года по преступлениям от 18 августа 2009 года и от 24 октября 2009 года и по ч.1 ст.228.1 УК РФ в той же редакции по преступлениям от 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года и 16 сентября 2009 года. В связи с этим государственным обвинителем ставится вопрос об изменении приговора в данной части и сокращении в связи с этим размера назначенного осужденным наказания по совокупности преступлений.
В кассационной жалобе адвокат Фирсов Ю.М. в защиту интересов осужденного Новоченко С.В. просит об изменении приговора районного суда в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела и несправедливостью приговора. Адвокат считает, что суд необоснованно признал Новоченко С.В. виновным в покушении на незаконный сбыт и незаконном сбыте наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с Абрамовичем А.В., поскольку наличие между ними предварительного преступного сговора материалами дела не доказано, а потому эпизоды преступной деятельности от 19 августа, 25 августа, 31 августа, 16 сентября, 24 октября 2009 года и 4 февраля 2010 года в связи с непричастностью Новоченко С.В. к совершению преступлений подлежат исключению из его осуждения. Кроме того, подлежат исключению из осуждения Новоченко С.В. и эпизоды преступной деятельности от 6 августа 2009 года и от 13 января 2010 года, в связи с недоказанностью причастности Новоченко С.В. к сбыту наркотиков, а выводы суда по эпизоду от 13 января 2010 года основываются только на показаниях свидетеля П., употребляющего наркотики. При этом адвокат не оспаривает обоснованность осуждения Новоченко С.В. по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от 14 января 2010 года и просит снизить Новоченко С.В. размер назначенного наказания, применив к нему ст.73 УК РФ.
В кассационных жалобах осужденный Абрамович А.В., полагая, что назначенное ему наказание является чрезмерно суровым, просит о его смягчении, применении к нему ст.61 и ст.64 УК РФ. По мнению осужденного, суд необоснованно признал его виновным в совершении покушений на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору с Новоченко С.В., поскольку он оговорил последнего в совершении данных преступлений. Кроме того, он считает необоснованным свое осуждение по эпизодам от 6 августа, 19 августа, 31 августа 2009 года, 16 сентября, 24 октября 2009 года и 4 февраля 2010 года. Признает, что он употреблял, хранил и иногда распространял наркотическое средство марихуану, но не преследовал при этом корыстной цели.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных представлений и жалоб, судебная коллегия находит приговор районного суда в части - изменению, в части - отмене по следующим основаниям.
Вина осужденных Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в совершении противоправных действий установлена совокупностью собранных по делу доказательств, исследованных в судебном заседании, подробно изложенных и проанализированных в приговоре, в частности, показаниями свидетеля под псевдонимом «Иванов» о том, что он, употребляя марихуану, в 2009 году познакомился с Абрамовичем А.В., у которого приобретал наркотические средства, 6 августа 2009 года он по просьбе сотрудников наркоконтроля участвовал в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», договорился с Абрамовичем А.В. о приобретении у того марихуаны, прибыл к нему домой по ул.…, д… кв. …, передал Абрамовичу А.В. деньги в сумме 1200 рублей, после чего Абрамович А.В. попросил его подождать 10-15 минут, через некоторое время в квартиру пришел Новоченко С.В., который и передал ему пакет с марихуаной; показаниями свидетелей Б., Е., С., подтвердивших изложенные свидетелем «Ивановым» обстоятельства сбыта Новоченко С.А. и Абрамовичем А.В. наркотического средства; материалами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», произведенного на основании постановления, утвержденного заместителем начальника УФСКН России по Воронежской области (т.1 л.д.69-93); показаниями свидетелей «Иванова», М., Ш., Б., Б., С., материалами оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» (т.2 л.д.120-144, т.4 л.д.5-32), подтверждающими участие Абрамовича А.В. в сбыте наркотического средства марихуаны 19 августа 2009 года и 24 октября 2009 года; показаниями свидетелей «Фролова», Б., М., П., материалами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» (т.4 л.д.164-188), подтверждающими участие Новоченко С.В. в сбыте наркотического средства марихуаны 14 января 2010 года; показаниями свидетелей Б., М., К., В., С., К., Г., Н., Л., К., К., материалами оперативно-розыскных мероприятий «наблюдение» (т.2 л.д.188-205, т.3 л.д.5-23,73-90), подтверждающими участие Абрамовича А.В. в сбыте наркотических средств 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года и 16 сентября 2009 года; показаниями свидетелей П., Б., К., Б., материалами оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» (т.4 л.д.88-107), подтверждающими участие Новоченко С.В. в сбыте наркотического средства марихуаны 13 января 2010 года.
Из показаний обвиняемого Абрамовича А.В. на предварительном следствии, исследованных в судебном заседании, усматривается, что являясь потребителем марихуаны, в 2006 году он познакомился с Новоченко С.В., с которым они вместе употребляли марихуану. Примерно в январе 2009 года он и Новоченко С.В. договорились о совместном сбыте марихуаны. После этого он среди своих знакомых стал распространять информацию о том, что у него имеется возможность продавать марихуану по цене 3500 рублей за один стакан и 400 рублей за один пакет. Новоченко С.А. каждый раз передавал ему марихуану по одному стакану. Перед этим они по телефону договаривались о времени передачи марихуаны, которую Новоченко С.В. всегда оставлял в первом подъезде дома №… по … за мусоропроводом на 2 этаже. После сбыта марихуаны он долю от вырученных денег отдавал Новоченко С.В., а свою часть прибыли оставлял себе (т.6 л.д.108-112,118-121,128-132,138-142,148-152,156-160,166-171,193-198).
Согласно показаниям свидетеля Г., с 2002 года по октябрь 2009 года он употреблял наркотическое средство марихуану, которую всегда приобретал у своего знакомого Абрамовича А.В., как правило по месту его жительства по ул. …. Предварительно он звонил Абрамовичу А.В. на его мобильный телефон, и они договаривались о месте, времени встречи, о количестве и стоимости марихуаны. Иногда, если он не мог дозвониться до Абрамовича А.В., он звонил Новоченко С.В. и спрашивал, есть ли у Абрамовича А.В. в наличии марихуана, и если тот отвечал утвердительно, то он шел к Абрамовичу А.В. домой и покупал у того марихуану (т.5 л.д.72-74).
При таких данных судебная коллегия находит обоснованными выводы приговора районного суда об участии Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в преступной деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических средств, в период времени с 6 августа 2009 года по 14 января 2010 года.
У суда первой инстанции не имелось оснований подвергать сомнению совокупность изложенных в приговоре согласующихся между собой доказательств, подтверждающих участие Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в указанных преступлениях.
Доводы кассационных жалоб адвоката Фирсова Ю.М. и осужденного Абрамовича А.В. о том, что Абрамович А.В. на предварительном следствии оговорил Новоченко С.В. в участии в совершении преступлений в результате применения к нему недозволенных методов психологического воздействия со стороны работников наркоконтроля, проверялись судом первой инстанции и были обоснованно отвергнуты в приговоре.
Показания Абрамовича А.В. на предварительном следствии в данной части были последовательны, непротиворечивы, давались им неоднократно в присутствии адвоката, подтверждаются совокупностью иных доказательств по делу, в том числе показаниями свидетеля Г., Б., М., П., П., К. и других, а также материалами оперативно-розыскных мероприятий, в ходе которых Новоченко С.А. лично сам осуществлял сбыт наркотических средств 13 и 14 января 2010 года.
Не нашли своего подтверждения указанные доводы Абрамовича А.В. и в ходе проверки его заявления в порядке ст.ст.144-145 УПК РФ, о чем вынесено соответствующее постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 17 декабря 2010 года (т.7 л.д.244-246).
Доводы кассационной жалобы адвоката Фирсова Ю.М. об отсутствии оснований доверять показаниям свидетеля П., изобличившего Новоченко С.В. в сбыте ему марихуаны 13 января 2010 года, поскольку П. употребляет наркотические средства, судебная коллегия не может признать состоятельными. В кассационной жалобе не указано, в связи с чем лицо, употребляющее наркотические средства, заинтересованно в исходе дела, оговорило осужденного, либо по иным причинам дало недостоверные показания.
По тем же основаниям судебная коллегия не может признать состоятельными доводы кассационной жалобы осужденного Абрамовича А.В. о том, что употребляющие наркотические средства свидетели К. и Л. дали недостоверные показания относительно того, что обнаруженные при них наркотические средства они приобрели у него. Показания указанных свидетелей были последовательны и непротиворечивы, они согласуются с иными доказательствами по делу, в связи с чем судебная коллегия не может не согласиться с выводами приговора о достоверности показаний указанных свидетелей и допустимости их в качестве доказательств.
Доводы кассационной жалобы осужденного Абрамовича А.В. о недостоверности показаний свидетеля Б., поскольку на момент участия в проведении в отношении него проверочной закупки Б. являлся стажером в управлении Госнаркоконтроля, а в настоящее время является его сотрудником, не могут быть приняты во внимание. Показания указанного свидетеля также были последовательны и непротиворечивы, они согласуются с иными доказательствами по делу. Участие стажера Госнаркоконтроля в качестве закупщика наркотических средств в оперативно-розыскном мероприятии не противоречит требованиям закона.
Доводы кассационной жалобы осужденного Абрамовича А.В. о том, что он, распространяя наркотические средства, не получал за это денег, не опровергают выводов приговора о его участии в сбыте наркотических средств. Факт получения Абрамовичем А.В. денежных средств при сбыте наркотических средств подтверждается изложенными в приговоре доказательствами. Кроме того, передача наркотических средств для употребления иным лицам даже при отсутствии у виновного корыстного мотива образует состав преступления, предусмотренного ст.228.1 УК РФ.
При изложенных обстоятельствах судебная коллегия находит обоснованными выводы приговора районного суда о достоверности и достаточности доказательств, подтверждающих участие осужденных в совершении преступлений в период времени с 6 августа 2009 года по 14 января 2010 года.
Вместе с тем, признавая Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. виновными в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств по эпизоду преступной деятельности от 4 февраля 2010 года, районный суд сослался в приговоре на показания свидетеля Н, согласно которым она видела, как 4 февраля 2010 года при задержании Абрамовича А.В. сотрудник наркоконтроля сунул последнему полиэтиленовый пакет в правый карман куртки, в котором впоследствии в ходе досмотра Абрамовича А.В. был обнаружен сверток с наркотическим средством марихуаной (т.5 л.д.9-11,57-61).
Однако этим доказательствам, прямо противоречащим выводам приговора о виновности осужденных в приготовлении к сбыту наркотических средств, суд в приговоре никакой оценки не дал и не указал, в связи с чем он отвергает показания данного свидетеля, признает их недопустимыми, либо недостоверными.
При таком положении приговор районного суда в данной части судебная коллегия не может признать обоснованным. Поскольку признавая Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. виновным в совершении 4 февраля 2010 года преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для дела, суд в приговоре не указал, по каким основаниям он принял одни из этих доказательств и отверг другие, приговор в данной части подлежит отмене с направлением дела на новое рассмотрение, в ходе которого следует устранить указанное нарушение закона, тщательно исследовать и оценить все представленные сторонами доказательства и принять обоснованное решение по существу обвинения в данной части.
Кроме того, из обстоятельств совершения преступлений, установленных приговором суда, усматривается, что суд в приговоре, признавая Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. виновными в незаконном сбыте и покушениях на сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, не указал, в чем заключается участие Новоченко С.В. в этих преступлениях, за исключением преступления от 6 августа 2009 года.
Из описательно-мотивировочной части приговора усматривается, что суд установил по этим преступлениям наличие в действиях Новоченко С.В. лишь приготовления к сбыту наркотических средств и не указал, в чем заключалась роль Новоченко С.В. непосредственно в сбыте. Доказательств участия Абрамовича А.В. в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в материалах дела не имеется.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что действия Новоченко С.В. по преступлениям от 19 августа 2009 года, 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года, 16 сентября 2009 года и 24 октября 2009 года должны быть квалифицированы как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, а поскольку все эпизоды преступной деятельности были совершены Новоченко С.В. в короткий промежуток времени, одним и тем же способом, при наличии у осужденного единого умысла на сбыт всего объема наркотических средств, все эти действия осужденного, квалифицированные судом по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, следует квалифицировать как единое продолжаемое преступление по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года.
По тем же основаниям суд исключает из квалификации действий осужденного Абрамовича А.В. по указанным преступлениям квалифицирующий признак «совершение преступления группой лиц по предварительному сговору» и квалифицирует действия Абрамовича А.В. по эпизодам от 19 августа 2009 года и от 24 октября 2009 года, как единое продолжаемое преступление, охваченное единым умыслом, по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, а по эпизодам от 25 августа 2009 года, от 31 августа 2009 года и от 16 сентября 2009 года, также как единое преступление, по ч.1 ст.228.1 УК РФ в той же редакции - незаконный сбыт наркотических средств.
По остальным преступлениям действия Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. квалифицированы правильно. Судебная коллегия считает необходимым лишь уточнить, что действия Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в силу положений ст.9 УК РФ по преступлению от 6 августа 2009 года следует квалифицировать по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, действия Новоченко С.В. по преступлению от 13 января 2010 года следует квалифицировать по ч.1 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года, как незаконный сбыт наркотических средств, его же действия по преступлению от 14 января 2010 года необходимо квалифицировать по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.
При назначении наказания судом первой инстанции были учтены характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, относящихся к категории тяжких и особо тяжких, обстоятельства содеянного, данные о личностях осужденных, характеризующихся удовлетворительно, Абрамович А.В. ранее судим, Новоченко С.В. впервые привлечен к уголовной ответственности.
Обстоятельств, отягчающих наказание осужденных, материалами дела не установлено.
В качестве смягчающих наказание обстоятельств признано наличие у Новоченко С.В. малолетнего ребенка, у Абрамовича А.В. - тяжелого заболевания, а также активное способствование Абрамовича А.В. раскрытию преступлений, изобличение им других соучастников.
С учетом конкретных фактических обстоятельств совершенных тяжких и особо тяжких преступлений, районный суд обоснованно назначил осужденным наказание в виде лишения свободы, не найдя оснований для применения к ним ст.ст.64,73 УК РФ.
Судебная коллегия также не усматривает оснований для применения к осужденным положений ст.ст.64,73 УК РФ, как о том ставится вопрос в кассационных жалобах, ввиду отсутствия исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновных, их поведением во время или после совершения преступлений и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного.
Вместе с тем, мотивируя вид и размер назначенного наказания, суд в приговоре указал, что Новоченко С.В. и Абрамович А.В. вину в совершении преступлений не признали и не раскаялись в содеянном, чтоне может быть признано правильным, так как это противоречит требованиям ст.47 УПК РФ, ст.51 Конституции РФ и является допустимым способом защиты от предъявленного обвинения, а потому данное указание из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению.
В связи с этим, а также с учетом вносимых в приговор изменений в части квалификации действий осужденных и отмены приговора в части обвинения, судебная коллегия считает, что размер назначенного осужденным наказания должен быть снижен по совокупности преступлений и по совокупности приговоров в отношении осужденного Абрамовича А.В.
Кроме того, из материалов дела усматривается, что Новоченко С.В. и Абрамович А.В. были задержаны за совершенные преступления: Абрамович А.В. - 4 февраля 2010 года, Новоченко С.В. - 5 февраля 2010 года (т.5 л.д.8, т.6 л.д.1-5,87-91) и освобождены: Новоченко С.В. - 6 февраля 2010 года (т.6 л.д.7-9), Абрамович А.В. - 5 февраля 2010 года (т.6 л.д.93), в связи с чем в отбытый срок наказания им следует зачесть время содержания в ИВС в течение указанного периода времени.
Доводы кассационного представления государственного обвинителя о том, что суд в приговоре не мотивировал неприменением к осужденным дополнительных наказаний в виде штрафа и ограничения свободы, являются несостоятельными, поскольку согласно разъяснениям, содержащимся в п.39 постановления Пленума Верховного Суда РФ №2 от 11 января 2007 года «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при назначении наказания по статьям уголовного закона, предусматривающим возможность применения дополнительного наказания по усмотрению суда, в приговоре следует указать основания его применения с приведением соответствующих мотивов. Приведение оснований неприменения дополнительного наказания указанным постановлением Пленума Верховного Суда РФ не предусмотрено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
Приговор Коминтерновского районного суда г.Воронежа от 27 декабря 2010 года в отношении Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. в части осуждения их по ч.1 ст.30, п.п. «а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за преступление от 4 февраля 2010 года отменить, уголовное дело в данной части направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Этот же приговор в отношении Новоченко С.В. и Абрамовича А.В. изменить:
- действия Новоченко С.В. по преступлениям от 19 августа 2009 года, 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года, 16 сентября 2009 года, 24 октября 2009 года, квалифицированные соответственно по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, квалифицировать как единое преступление по ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, по которой назначить наказание в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы;
- уточнить, что действия Новоченко С.В. по преступлению от 6 августа 2009 года квалифицированы по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, по преступлению от 13 января 2010 года - по ч.1 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года, по преступлению от 14 января 2010 года - по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года;
- исключить из описательно-мотивировочной части приговора в качестве обстоятельств, учитываемых при назначении наказания, указания о том, что Новоченко С.В. и Абрамович А.В. вину в совершении преступлений не признали и не раскаялись в содеянном;
- по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, ч.1 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, ч.1 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №377-ФЗ от 27 декабря 2009 года, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №377-ФЗ от 29 декабря 2009 года, в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ Новоченко С.В. назначить наказание в виде 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы;
- действия Абрамовича А.В. по преступлениям от 19 августа 2009 года и от 24 октября 2009 года, квалифицированные соответственно по ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, квалифицировать как единое преступление по ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года;
- действия Абрамовича А.В. по преступлениям от 25 августа 2009 года, 31 августа 2009 года, 16 сентября 2009 года, квалифицированные соответственно по п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1, п.«а» ч.2 ст.228.1 УК РФ, квалифицировать как единое преступление по ч.1 ст.228.1 УК РФ в редакции Федерального закона РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года;
- по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п.п.«а»,«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, ч.3 ст.30, п.«б» ч.2 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, ч.1 ст.228.1 УК РФ в ред.ФЗ РФ №162-ФЗ от 8 декабря 2003 года, в соответствии с ст.70 УК РФ - в виде 7 (семи) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы;
- засчитать в отбытый срок наказания время содержания в ИВС Новоченко С.В. с 5 по 6 февраля 2010 года, Абрамовича А.В. - с 4 по 5 февраля 2010 года.
В остальном приговор оставить без изменения, а кассационные жалобы и представления - без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи областного суда