Судья Попов А.В.                                                                                                             22-1228

г. Воронеж                                                                                                                         21 июня 2011 года

                  К А С С А Ц И О Н Н О Е      О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Судебная коллегия по уголовным делам Воронежского областного суда в составе:

председательствующего                       Елфимовой М.Г.

судей                                                       Успенской Е.А. и Харюткина В.В.

при секретаре                                         Рязанцеве С.В.

с участием прокурора                           Романова И.П.

и адвокатов                                               Дудкина М.А. и Алекберова А.Ф.

рассмотрела в судебном заседании 21 июня 2011 года уголовное дело в отношении осужденных Шахмарова Э.Г.о. и Мустафаева М.Э.о. по кассационному представлению старшего помощника прокурора Рамонского района Воронежской области Коростелева М.М. и кассационным жалобам осужденного Шахмарова Э.Г.о., адвоката Алекберова А.Ф., в защиту осужденного Мустафаева М.Э.о., на приговор Рамонского районного суда Воронежской области от 17 марта 2011 года, которым

ШАХМАРОВ Э.Г.О., ранее не судимый;

О с у ж д е н по ч.1 ст.30 и п.п. «а, г» ч.3 ст.228-1 УК РФ - 8 годам 3 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

МУСТАФАЕВ М.Э.О., ранее не судимый;

О с у ж д е н по ч.1 ст.30 и п.п. «а, г» ч.3 ст.228-1 УК РФ - 8 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Приговором суда применена конфискация орудий преступления- автомобиляВаз-2106 и электронных весов.

            Заслушав доклад судьи областного суда Елфимовой М.Г., мнение прокурора отдела областной прокуратуры Романова И.П., поддержавшего доводы кассационного представления по измененным основаниям и просившего об изменении приговора суда с направлением дела на новое судебное рассмотрение. Объяснения адвоката Алекберова А.Ф., поддержавшего доводы кассационной жалобы, просившего об отмене приговора суда. Объяснения адвоката Дудкина М.А., поддержавшего кассационную жалобу Шахмарова Э.Г.о., и объяснения осужденного Шахмарова Э.Г.о., поддержавшего кассационную жалобу и просивших смягчить назначенное наказание, при возможности на не связанную с лишением свободы. Возражения прокурора Романова И.П. на кассационные жалобы. Судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Шахмаров Э.Г.о. и Мустафаев М.Э.о. приговором суда признаны виновными в покушении к приготовлению к преступлению - незаконному сбыту наркотических средств: героина массой 1543,369 грамма в особо крупном размере и метадона массой 108,682 грамма в особо крупном размере организованной группой.

В кассационном представлении по измененным основаниям прокурором отдела областной прокуратуры Романовым И.П., ставится вопрос об изменении приговора суда. Исключении квалифицирующего признака «организованной группы» в связи с тем, что судом были нарушены положения ст.ст.73, 307 УПК РФ, в описательно-мотивировочной части приговора четко не указаны, какие конкретно обстоятельства послужили основанием для вывода о наличии организованной группы в действиях осужденных. Их действия по мнению прокурора Романова И.П. следует считать совершенными по признаку «группы лиц по предварительному сговору». Наказание следует снизить каждому из осужденных в связи с вносимыми изменениями на усмотрение суда.

В кассационной жалобе осужденный Шахмаров Э.Г.о. ставит вопрос об изменении приговора суда и смягчении назначенного наказания, на не связанного с реальным отбыванием лишения свободы, считает наказание чрезмерно суровым.

В кассационной жалобе адвокат Алекберов А.Ф., в защиту осужденного Мустафаева М.Э.о., ставит вопрос об отмене приговора суда и прекращении уголовного преследования в отношении Мустафаева М.Э.о., поскольку была проведена провокация сотрудниками наркоконтроля, ими были подброшены наркотические средства и электронные весы на квартиру осужденного. Кроме того, признательные показание Мустафаев на следствии давал под физическим и моральным давлением. Показаниям сотрудников наркоконтроля М., Б, и другим, а также показаниям свидетелей П и С не дана критическая оценка. Полагает, что ни следствием, ни судом не установлены в действиях осужденных признаки организованной группы. Приговор постановлен на предположениях и догадках.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления по измененным основаниям и кассационных жалоб, судебная коллегия находит, что виновность Шахмарова Э.Г.О. и Мустафаева М.Э.О. в совершенном преступлении установлена и подтверждена тщательно исследованными судом доказательствами.

Доводы адвоката Алекберова А.Ф. о том, что виновность Мустафаева Э.М.о. не нашла своего подтверждения в суде и построена на догадках и предположениях, несостоятельны, опровергаются показаниями Мустафаева М.Э.о. на следствии о том, что покупал у Шахмарова Э. героин по цене 700-800 рублей за 1 грамм в октябре 2009года. Затем Шахмаров познакомил его с Сеймуром, проживающим в г. Москве, который продает героин крупными партиями. Они обменялись с последним номерами мобильных телефонов. Он самостоятельно ездил в Москву к Сеймуру и покупал у него по 10-15 граммов героина для личного потребления. 27 января 2010года по предложению Шахмарова, который передал ему 150 000 рублей он поехал в Москву за героином, за это ему Шахмаров обещал заплатить 10 000 рублей, после доставки наркотиков в г. Воронеж. В Воронеже на посту ДПС его задержали, где сотрудники наркоконтроля обнаружили у него героин и метадон. Аналогичными показаниями осужденного Шахмарова Э.Г.о. на следствии, в которых он также не отрицал, что передавал Мустафаеву 150 000рублей в качестве предоплаты за героин Сеймуру, а окончательный расчет после реализации в Воронеже героина, который будет доставлен Мустафаевым. Мустафаев встретился в Москве с Сеймуром, последний по телефону сообщил, что все передал Мустофаеву, но тот так и не доставил ему героин и метадон. Он догадался, что-то случилось. В Воронеже они собирались продавать героин по 1500 рублей за грамм, а метадон по 5000 за 1 грамм. У него в жилище был при обыске обнаружен героин.

Показаниями свидетеля М., о том, в процессе оперативных мероприятий было установлено, что Шахмаров Э.Г и Мустафаев сбывают героин. По разрешению суда прослушивались телефонные переговоры этих лиц. Было установлено, что в период с 27 на 28 января 2010 года планировалась поставка в Воронеж крупной партии героина и метадона. В процессе оперативных мероприятий был остановлен на 472 км трассы М-4 «Дон» автомобиль ВАЗ 2106, под управлением Мустафаева. Под спинкой заднего сидения были обнаружены 7 свертков с комкообразным веществом (как потом установлено экспертным путем - героина и метадона) оклеенными скочем. Все изъято и упаковано было в полиэтиленовый пакет, оклеено биркой в присутствии понятых. На улице личный досмотр Мустафаева не производился. Были из карманов Мустафаева изъяты деньги, права, ПТС, записная книжка. Досмотр его произведен в Управлении ФСКН, где в трусах Мустафаева обнаружено два пакета с комкообразным веществом и сыпучим веществом (как потом установлено экспертным путем - героина и метадона), в кармане брюк сим-карта и два отрезка бумаги с номерами телефонов. Ключи от квартиры не изымались, но автомобиль изъят. Аналогичными показаниями свидетелей П. и С. - понятых при обнаружении наркотических средств у Мустафаева. Показаниями свидетеля Б., подтвердившего, что в процессе обыска 29.01.10г. у Шахмарова Э.Г.о. в жилище в селе Верхнехавского района, в пиджаке в шкафу на вешалке был обнаружен и изъят полимерный прозрачный пакет с фиксатором, внутри было комкообразное вещество. Обыск производился в присутствии понятых. Пакет был упакован и опечатан. Он же участвовал в обыске у Мустафаева, у которого была обнаружена пачка из-под сигарет с наполненным наполовину веществом. Кроме того, были обнаружены электронные весы. Дверь квартиры открывал сам Мустафаев.

Виновность Шахмарова и Мустафаева, кроме изложенных выше доказательств подтверждена рапортом об обнаружении признаков преступления. Актом наблюдения. Протоколом изъятия из автомобиля полимерного пакета, мобильного телефона и других документов. Справкой об исследовании изъятых веществ. Заключением дактилоскопической экспертизы, о том, что след руки, выявленный на поверхности художественно оформленного полимерного пакета, в котором содержались наркотические средства-героин и метадон, изъятый из автомобиля Мустафаева, оставлен средним пальцем левой руки Мустафаева М.Э.о. Заключениями экспертиз о том, что изъятые из автомобиля вещество, из жилища Шахмарова Э.Г.о. и Мустафаева М.Э.о. являются наркотическими веществами-героином и методоном. Протоколами осмотра и прослушивания фонограмм переговоров Шахмарова, Мустафаева во время поездки в Москву, также другими доказательствами тщательно исследованными судом первой инстанции, и приведенными в приговоре, которым дана правильная оценка.

Доводы кассационного представления о том, что судом не приведено данных, подтверждающих квалифицирующий признак организованной группы, заслуживают внимания.

Судом в приговоре перечислены признаки организованной группы, предусмотренные ч.3 ст. 35 УК РФ, однако не приведено данных, свидетельствующих об устойчивости, организованности, технической оснащенности, длительности подготовки, неоднократности совершения преступления. Доказательства, на основании которых можно сделать бесспорный вывод о совершении осужденными преступления организованной группой, в деле отсутствуют. Все изложенные судом обстоятельства и добытые доказательства свидетельствуют о совершении преступления группой лиц по предварительному сговору. Поэтому судебная коллегия полагает исключить из обвинения Шахмарова А.Г. о. и Мустофаева М.Э.о. квалифицрующий признак- совершение преступления « организованной группой», а квалифицировать их действия, как приготовление к сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, т.е ч.1 ст. 30 и п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ.

Наказание в виде лишения свободы судом первой инстанции назначено каждому из осужденных правильно. Однако его размер, в связи с вносимыми изменениями полежит снижению.

Доводы осужденного Шахмарова Э.Г.о. о снижении ему наказания до пределов не связанных с лишением свободы несостоятельны. Исключительных обстоятельств по делу, при совершении особо тяжкого преступления не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Рамонского районного суда Воронежской области от 17 марта 2011 года в отношении ШАХМАРОВА Э.Г.О. и МУСТАФАЕВА М.Э.О. изменить, исключить квалифицирующий признак, совершение преступления организованной группой. Считать совершение ими преступления группой лиц по предварительному сговору и квалифицировать их действия, как приготовление к сбыту наркотических средств группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере, т.е. по ч.1 ст. 30 и п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ, по которой        Шахмарову Э.Г.О. назначить наказание в виде 8(восьми) лет лишения свободы, со штрафом в размере 50 000 рублей, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мустафаеву М.Э.О. по ч.1 ст. 30 и п. «г» ч.3 ст. 228-1 УК РФ назначить наказание в идее 8(восемь) лет 3 месяца лишения свободы со штрафом в размере 50 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, удовлетворив кассационное представление прокурора.

В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий-

Судьи: