С. Абрамов С.В., УСК - докл. Гордейчик С.А. 44у-167/2010
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г. Волгоград 25 августа 2010 года
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
Председательствующего: Потапенко С.В.
и членов президиума: Злобина С.В., Соловьевой Н.А., Касьяна В.М., Петровой Л.П.
рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. на приговор Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 08 октября 2009 года, которым
Литвинова Н.С., родившаяся ..., ранее не судимая,
- осуждена по ч.3 ст.160 УК РФ к трём годам лишения свободы.
На основании ст.82 УК РФ отсрочено отбытие наказания до исполнения дочери Литвиновой А.О., 2004 года рождения, четырнадцатилетнего возраста, а именно до ... года.
Взыскано с Литвиновой Н.С. в пользу ООО ... в возмещение материального ущерба 237 970 рублей 34 копейки.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 12 января 2010 года приговор оставлен без изменения.
В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. поставил вопрос об изменении судебных решений в части квалификации действий осужденной.
Заслушав доклад члена президиума Волгоградского облсуда Свиридовой Ю.В., изложившей обстоятельства уголовного дела, сущность приговора и кассационного определения, мотивы надзорного представления и постановления о возбуждении надзорного производства, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., поддержавшего доводы надзорного представления, президиум
у с т а н о в и л:
приговором суда Литвинова Н.С. признана виновной в присвоении, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному, совершенном лицом с использованием своего служебного положения.
Преступление совершено при следующих обстоятельствах.
...
...
...
...
В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос об изменении приговора: переквалификации действий Литвиновой Н.С. с ч.1 ст.160 УК РФ, с исключением квалифицирующего признака «совершенное лицом с использованием своего служебного положения».
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорного представления и постановления о возбуждении надзорного производства, президиум находит приговор и кассационное определение судебной коллегии подлежащими изменению по следующим основаниям.
По смыслу уголовного закона, хищение чужого имущества путем присвоения влечет уголовную ответственность по ч.3 ст.160 УК РФ только в случае совершения присвоения с использованием лицом своего служебного положения, а равно в крупном размере.
Под присвоением с использованием служебного положения понимается удержание лицом чужого имущества против воли собственника с намерением обратить его в свою пользу.
В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 51 от 27 декабря 2007 г. «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» под лицами, использующими свое служебное положение при совершении мошенничества, присвоения или растраты, следует понимать должность лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к статье 285 УК РФ, государственных или муниципальных служащих, не являющихся должностными лицами, а также иных лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст.201 УК РФ (например, лицо, которое использует для совершения хищения чужого имущества свои служебные полномочия, включающие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации).
Использование служебного положения при хищении вверенного имущества имеет место лишь в том случае, когда лицо использовало имеющиеся у него полномочия для создания условий, при которых становиться возможным изъятие этого имущества либо облегчается такое изъятие.
Закон говорит о том, что особые возможности по службе должны быть использованы именно как способ изъятия имущества (при растрате), обращении его в свою пользу или пользу других лиц (при присвоении). Поэтому полномочиями, которые применяются в рамках использования служебного положения как квалифицирующего признака хищения вверенного имущества, могут быть только полномочия по распоряжению и управлению имуществом.
Литвинова Н.С. согласно своим служебным обязанностям, предусмотренным должностными инструкциями кассира и договором о полной материальной ответственности, должна была осуществлять прием, выдачу, бухгалтерский учёт денежных средств, обеспечивать их сохранность, соблюдать правила оформления расходно-кассовых документов и пользования контрольно-кассовой машины, а также нести полную материальную ответственность за вверенные денежные средства.
Таким образом, Литвинова Н.С., работая кассиром в ООО ..., такими признаками не обладала.
В связи с чем её действия подлежат переквалификации с ч.1 ст.160 УК РФ – хищение имущества, вверенного виновному, исключив квалифицирующий признак «совершенное лицом с использованием служебного положения».
Наказание Литвиновой надлежит назначить с учётом смягчающих обстоятельств, данных о её личности.
Литвинова характеризуется положительно, ранее не судима, имеет малолетнего ребенка, 2004 года рождения, что является смягчающим обстоятельством.
Преступление, предусмотренное ч.1 ст.160 УК РФ, относится к категории небольшой тяжести.
Обстоятельств, отягчающих наказание, не имеется.
С учётом изложенного, на основании ст.379 ч.1 п.3 УПК РФ и ст.382 п.2 УПК РФ президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора.
На основании изложенного и руководствуясь ст.407 и ст.408 УПК РФ, президиум
П О С Т А Н О В И Л:
1. Надзорное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.
2. Приговор Краснооктябрьского районного суда г. Волгограда от 08 октября 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 12 января 2010 года в отношении Литвиновой Н.С. изменить: её действия переквалифицировать с ч.1 ст.160 УК РФ, по которой назначить наказание в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев;
- исключить квалифицирующий признак «совершенное лицом с использованием служебного положения».
В соответствии со ст.82 УК РФ Литвиновой Н.С. отсрочить отбывание наказания до исполнения её дочери Литвиновой А.О., 2004 года рождения, четырнадцатилетнего возраста, а именно до ... года.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ подпись С.В. Потапенко
Верно.
Судья Волгоградского областного суда Ю. В. Свиридова