с. Моляров А.А. 44у-2/11
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г. Волгоград 22 декабря 2010 года
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
председательствующего – Потапенко С.В.,
членов президиума – Злобина С.В., Туленкова Д.П., Касьяна В.М., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,
рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Полякова А.В. на приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года, которым
Поляков А.В., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, несудимый,
осужден:
- по ст.228.1 ч.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы.
На основании ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным с испытательным сроком 5 лет, с возложением на Полякова А.В. обязанностей: встать на учет в уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства, ежемесячно в установленную дату являться на регистрацию, не менять постоянного места жительства без уведомления указанного государственного специализированного органа, не совершать правонарушений.
В кассационном порядке приговор не рассматривался.
Постановлением Красноармейского районного суда г. Волгограда от 6 апреля 2006 года на осужденного Полякова А.В. возложена дополнительная обязанность: трудоустроиться в месячный срок со дня вынесения постановления.
В кассационном порядке постановление не рассматривалось.
Постановлением Красноармейского районного суда г. Волгограда от 2 октября 2008 года Полякову А.В. отменено условное осуждение по приговору Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору мирового судьи судебного участка № 139 Волгоградской области от 29 октября 2007 года, с учетом постановления мирового судьи судебного участка № 139 Волгоградской области от 18 сентября 2008 года, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года, и окончательно назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено срок наказания исчислять с 18 сентября 2008 года.
В кассационном порядке постановление не рассматривалось.
Постановлением Красноармейского районного суда г. Волгограда от 29 января 2009 года исчислен срок наказания Полякову А.В. с 16 сентября 2008 года.
В кассационном порядке постановление не рассматривалось.
В надзорной жалобе осужденный Поляков А.В. ставит вопрос об изменении приговора и снижении наказания.
Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Касьяна В.М., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и постановлений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, президиум Волгоградского областного суда
установил:
согласно приговору, который постановлен в особом порядке, Поляков А.В. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств.
Преступление совершено при следующих обстоятельствах.
ДД.ММ.ГГГГ Поляков А.В., находясь около заготовительной столовой по <адрес>, имея умысел на незаконное приобретение и хранение наркотических средств, с целью сбыта, нарвал коноплю, которую перевез в <адрес>. Там он часть высушил, а часть оставил не высушенной, расфасовав в два бумажных свертка весом: высушенная – 0,85 г, не высушенная – 25,37 г. Незаконно приобретенное наркотическое средство Поляков А.В. хранил в своей квартире в газетных бумажных свертках в жилой комнате.
ДД.ММ.ГГГГ, около 18 часов, в ходе проведения оперативного эксперимента, закупщик ФИО#7, имея при себе две купюры достоинством 100 рублей каждая, номера которых были записаны в протоколе осмотра денежных купюр, действуя на основании постановления о проведении оперативного эксперимента, пришел к торцу <адрес> со стороны <адрес> в <адрес>. Встретившись с находившимся там Поляковым А.В., он сообщил ему о желании приобрести наркотическое средство. Поляков А.В., осознавая общественную опасность и противоправность своих действий, желая их наступления, действуя из корыстных побуждений, с целью получения материальной выгоды, незаконно сбыл ФИО#7 один сверток с веществом серо-зеленого цвета растительного происхождения, которое является наркотическим средством – марихуана, в высушенном состоянии, весом 0,85 г. После этого закупщик ФИО#7 передал в руки Полякову А.В. деньги в сумме 200 рублей. Поляков А.В. пошел к себе домой, где в подъезде № <адрес> был задержан сотрудниками милиции, которые в ходе личного досмотра обнаружили и изъяли оставшийся сверток с веществом серо-зеленого цвета растительного происхождения, которое является наркотическим средством – марихуана, в не высушенном состоянии, весом 25,37 г.
<данные изъяты>
В надзорной жалобе осужденный Поляков А.В. ставит вопрос об изменении приговора и снижении наказания. Указывает, что наркотическое средство сбыл в ходе проверочной закупки, в связи с чем, его действия должны быть переквалифицированы на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ. Также просит исключить из приговора отягчающее обстоятельство - по месту проживания он характеризуется отрицательно.
Президиум Волгоградского областного суда, рассмотрев надзорную жалобу осужденного Полякова А.В. и проверив материалы уголовного дела, находит, что надзорная жалоба подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, суд не принял во внимание, что Поляков А.В. незаконно сбыл наркотическое средство в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", в результате которой наркотическое средство было изъято из незаконного оборота.
Таким образом, преступление не было доведено до конца по независящим от Полякова А.В. обстоятельствам.
При таких данных, президиум находит, что действия Полякова А.В. следует переквалифицировать со ст.228.1 ч.1 УК РФ на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.
Вместе с тем, в соответствии со ст.60 ч.3 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
При назначении Полякову А.В. наказания, суд учел: характер и степень общественной опасности совершенного преступления; личность подсудимого, который по месту проживания характеризуется отрицательно; обстоятельства, смягчающие наказание - полное признание вины, раскаяние в содеянном, то, что ранее Поляков А.В. не судим.
Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.
Согласно ст.61 ч.1 п.«и» УК РФ смягчающим обстоятельством признается активное способствование раскрытию и расследованию преступления.
В обвинительном заключении указано, что согласно ст.61 ч.1 п.«и» УК РФ обстоятельством смягчающим наказание Полякову А.В. судом может быть признано активное способствование расследованию преступления.
Однако суд первой инстанции при назначении наказания Полякову А.В. данное обстоятельство оставил без внимания, что не могло не повлиять, и, следовательно, повлияло на меру наказания.
В соответствии со ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
В соответствии со ст.62 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ), при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и (или) "к" части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса.
Исходя из вышеизложенного, президиум находит, что Полякову А.В. следует по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, назначить наказание, с учетом требований уголовного закона, в том числе ст.ст.6, 60, 61, 66 ч.3, 62 ч.1 (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ) УК РФ и ст.316 ч.7 УПК РФ.
При рассмотрении вопроса о наказании президиум учитывает: характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, данные о личности Полякова А.В.
Кроме того, президиум считает, что, с учетом изменений, внесенных в приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года, подлежит изменению и постановление Красноармейского районного суда г. Волгограда от 2 октября 2008 года, в части назначения Полякову А.В. наказания по совокупности приговоров на основании ст.70 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407 и 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда
П О С Т А Н О В И Л:
1. Надзорную жалобу осужденного Полякова А.В. удовлетворить частично.
2. Приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года в отношении Поляков А.В. изменить:
переквалифицировать его действия со ст.228.1 ч.1 УК РФ на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, по которым назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы.
3. Постановление Красноармейского районного суда г. Волгограда от 2 октября 2008 года в отношении Поляков А.В. изменить:
на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору мирового судьи судебного участка № 139 Волгоградской области от 29 октября 2007 года, с учетом постановления мирового судьи судебного участка № 139 Волгоградской области от 18 сентября 2008 года, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Красноармейского районного суда г. Волгограда от 19 августа 2005 года, и окончательно ему назначить 2 года 9 месяцев лишения свободы.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий подпись С.В. Потапенко
Верно:
Судья Волгоградского
областного суда В.М. Касьян