Судья Воронов В.В. Дело №44у-102/2011 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Волгоград 6 июля 2011г. Президиум Волгоградского областного суда в составе председательствующего – Потапенко С.В., членов президиума - Злобина С.В., Туленкова Д.П., Зарубина А.В., Касьяна В.М., Петровой Л.П., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А., при секретаре Карашевой Ж.Г. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Алиева А.М. на приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 17 января 2011 года, которым Алиев А.М., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в селе <адрес>, ранее судимый: - 10 апреля 1992 года по совокупности преступлений, предусмотренных пп. «а», «е» ст. 102, пп. «а», «е», «и» ст. 102, пп. «а», «б», «в», «д» ч. 2 ст. 146, ч. 1 ст. 218 УК РСФСР, к исключительной мере наказания - смертной казни с конфискацией имущества; определением <данные изъяты> приговор изменён: смертная казнь заменена на 15 лет лишения свободы с отбыванием первых восьми лет в тюрьме; постановлением <данные изъяты> от 28 января 1997 года действия по ч. 1 ст. 218 УК РСФСР переквалифицированы на ч. 1 ст. 222 УК РФ, наказание снижено до 3 лет лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения; освобождённый 30 июля 2002 года по постановлению <данные изъяты> от 29 июля 2002 года условно - досрочно на 3 года 1 месяц 10 дней, осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 (два) года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок к отбытию наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ. В кассационном порядке приговор не обжаловался. В надзорной жалобе осуждённый Алиев А.М. просит приговор суда изменить: исключить указание о наличии в его действиях опасного рецидива преступлений и смягчить назначенное наказание. Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Дмитриевой Л.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, объяснение осуждённого Алиева А.М. и его защитника – адвоката Золотова А.А., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, президиум Волгоградского областного суда установил: приговором суда Алиев А.М. признан виновным в покушении на кражу, то есть на тайное хищение чужого имущества, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с причинением значительного ущерба потерпевшей. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре. В надзорной жалобе осуждённый Алиев А.М. просит приговор суда изменить: исключить указание о наличии в его действиях опасного рецидива преступлений и смягчить назначенное наказание. Указывает, что суд необоснованно признал в его действиях опасный рецидив преступлений, поскольку он не отбывал наказание в исправительной колонии строгого режима. При назначении наказания просит учесть положительные характеристики, наличие на иждивении малолетнего ребёнка – сына, 2005 года рождения, наличие заболевания, а также изменения, внесённые в санкцию ч. 3 ст. 158 УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года, и смягчить наказание. Президиум Волгоградского областного суда, проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, находит жалобу подлежащей удовлетворению частично по следующим основаниям. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ основанием изменения приговора является неправильное применение уголовного закона. В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи. Назначая Алиеву А.М. наказание, суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления (преступление относится к категории тяжких); обстоятельство, отягчающее наказание, - опасный рецидив преступлений; обстоятельства, смягчающие наказание, - признание вины, чистосердечное раскаяние, наличие на иждивении малолетнего ребёнка, 2005 года рождения, наличие заболеваний; данные, характеризующие личность, - по месту жительства характеризуется положительно. Однако с выводами суда в той части, что в действиях осуждённого Алиева А.М. имеется опасный рецидив преступлений, согласиться нельзя по следующим основаниям. В соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осуждённое за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Судимость в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания. Согласно п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осуждённых к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении 6 лет после отбытия наказания. В силу ч. 4 ст. 86 УК РФ, если осуждённый в установленном законом порядке был досрочно освобождён от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного вида наказаний. Погашение или снятие судимости, согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ, аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Как видно из материалов дела, приговором <данные изъяты> от 10 апреля 1992 года с учётом определения <данные изъяты> от 8 июля 1992 года и постановления <данные изъяты> от 28 января 1997 года, Алиев А.М. осуждён по совокупности преступлений, предусмотренных пп. «а», «е» ст. 102, пп. «а», «е», «и» ст. 102, пп. «а», «б», «в», «д» ч. 2 ст. 146 УК РСФСР, ч. 1 ст. 222 УК РФ, к 15 годам лишения свободы, с отбыванием первых 8 лет в тюрьме, оставшееся наказание – в исправительной колонии общего режима. 30 июля 2002 года на основании постановления <данные изъяты> от 29 июля 2002 года Алиев А.М. освобождён условно-досрочно на 3 года 1 месяц 10 дней. В соответствии со ст. 7.1 УК РСФСР преступления, предусмотренные ст. 102 и 146 УК РСФСР, относились к категории тяжких. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 222 УК РФ, относится к категории средней тяжести. Статьёй 15 Уголовного кодекса РФ, вступившего в законную силу с 1 января 1997 года, предусмотрено, что преступления подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления. Учитывая положения ч. 1 ст. 10 УК РФ, согласно которой уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет, по приговору суда от 10 апреля 1992 года Алиев А.М. был судим за три преступления, которые относились к категории тяжких преступлений, и за одно преступление, которое относится к преступлениям средней тяжести. Следовательно, судимость по приговору от 10 апреля 1992 года погашается по истечению 6 лет после фактического освобождения от назначенного наказания, т.е. 30 июля 2008 года. Таким образом, на момент совершения преступления – 3 марта 2009 года судимость у Алиева А.М. была погашена. Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ в санкцию ч. 3 ст. 158 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осуждённого. В частности, наказание в виде лишения свободы предусмотрено до 6 лет, в то время как в редакции Федерального закона № 377-ФЗ санкция статьи предусматривала наказание в виде лишения свободы на срок от 2 до 6 лет. При таких обстоятельствах президиум Волгоградского областного суда находит, что приговор суда подлежит изменению: из вводной части приговора надлежит исключить указание о судимости по приговору Волгоградского областного суда от 10 апреля 1992 года, из описательно-мотивировочной части приговора надлежит исключить указание о наличии в действиях Алиева А.М. опасного рецидива преступлений и назначении наказания с учётом положений п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), по которой назначить наказание с учётом положений ст. 6, 60, 61 УК РФ. В соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ Алиеву А.М. надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда постановил: 1. Надзорную жалобу осуждённого Алиева А.М. удовлетворить частично. 2. Приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 17 января 2011 года в отношении Алиева А.М. изменить: из вводной части приговора исключить указание о наличии судимости по приговору Волгоградского областного суда от 10 апреля 1992 года, из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание о наличии в его действиях опасного рецидива преступлений и назначении наказания с учётом положений ст. 68 УК РФ. Переквалифицировать действия Алиева А.М. с ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 10 (десять) месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор оставить без изменения. Председательствующий: С.В. Потапенко