ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда надзорной инстанции

г. Волгоград 3 августа 2011 г.

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего – Потапенко С.В.,

членов президиума – Злобина С.В., Чаркина С.А., Зарубина А.В., Петровой Л.П., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,

при секретаре Шевченко А.А.,

рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И. на приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 11 ноября 2010 года, которым

Фомиченко Д.В., <данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>

осужден по пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения
свободы.

На основании ч. 4 ст. 50 УК РФ ему заменено не отбытое наказание по приговору <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в виде 10 месяцев 21 дня исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства на лишение свободы из расчёта 3 дня исправительных работ на 1 день лишения свободы.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.

Дело рассмотрено судом в порядке, предусмотренном ст. 314-316 УПК РФ.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 25 января 2011 года приговор оставлен без изменения.

По данному делу также осуждена ФИО1, надзорное производство в отношении которой не возбуждено.

В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Ерешкин Н.И. просит приговор изменить, наказание Фомиченко Д.В. смягчить.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Каштановой Г.И., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав и.о. прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы надзорного представления, защитника осужденного Фомиченко Д.В. – адвоката Ласкина А.А., согласного с доводами надзорного представления, президиум Волгоградского областного суда

установил:

согласно приговору Фомиченко Д.В. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Ерешкин Н.И., не оспаривая выводы суда о доказанности виновности Фомиченко Д.В. в инкриминированном ему преступлении и квалификацию его действий, просит приговор изменить в части назначенного осужденному наказания. Указывает, что в материалах уголовного дела имеются сведения из МРУИИ № 2 УФСИН России по Волгоградской области о том, что на момент вынесения приговора не отбытый срок наказания у Фомиченко Д.В. в виде исправительных работ составлял 2 месяца 18 дней (л.д. 67), что в соответствии со ст. 71 УК РФ соответствует 26 дням лишения свободы. Таким образом, окончательный размер наказания Фомиченко Д.В. с учетом полного сложения наказаний по обжалуемому приговору не может превышать 1 год 6 месяцев и 26 дней лишения свободы, в связи с чем назначенное осужденному наказание подлежит смягчению. Заявляет, что поскольку Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ в статью 158 УК РФ внесены изменения, улучшающие положение осужденного, действия осужденного подлежат переквалификации с пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции вышеуказанного закона. Просит приговор изменить: переквалифицировать действия Фомиченко Д.В. с пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года №26-ФЗ), по которой назначить ему наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы; на основании ст.70 УК РФ с учетом положений ч. 4 ст. 50 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний окончательно назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев 20 дней лишения свободы с отбытием наказания в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

Президиум Волгоградского областного суда, рассмотрев доводы надзорного представления, проверив материалы уголовного дела, находит приговор подлежащим изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ, ввиду неправильного применения уголовного закона.

Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ, новый уголовный закон имеет обратную силу, если он устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, и распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе отбывающих наказание.

После постановления приговора в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми из ч. 2 ст. 158 УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ.

Таким образом, этот уголовный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденного, в силу ст. 10 УК РФ, имеет обратную силу.

При таких обстоятельствах, действия Фомиченко Д.В. подлежат переквалификации с пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой надлежит назначить ему наказание с учетом требований уголовного закона, в том числе ст. 6, 60 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ.

При рассмотрении вопроса о наказании президиум учитывает: характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, то, что он совершил преступление средней тяжести, а также данные о личности Фомиченко Д.В., который вину признал полностью и раскаивается в содеянном, положительно характеризуется по месту отбытия наказания, имеет малолетнего ребенка, что суд первой инстанции признал обстоятельством, смягчающим наказание; отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание.

Президиум Волгоградского областного суда находит, что, поскольку Фомиченко Д.В. приговором <адрес> <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ был осужден по п. «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ к 5 годам 1 месяцу лишения свободы, постановлением от ДД.ММ.ГГГГ ему заменен не отбытый срок лишения свободы на исправительные работы сроком на 10 месяцев 21 день с удержанием 10 % заработка в доход государства и не отбытый срок составляет 2 месяца 18 дней, в соответствии со ст. 70 УК РФ не отбытое им наказание подлежит частичному присоединению к вновь назначенному наказанию, с учетом положений ст. 71 УК РФ.

На основании изложенного и, руководствуясь п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

п о с т а н о в и л :

1. Надзорное представление заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И. удовлетворить.

2. Приговор Красноармейского районного суда г. Волгограда от 11 ноября 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 25 января 2011 года в отношении Фомиченко Д.В. изменить:

- переквалифицировать его действия с пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ на пп. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии со ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытой части наказания по приговору <адрес> <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначить наказание в виде 1 года 6 месяцев 20 дней лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий: С.В. Потапенко