Судья Пригарина С.И. Дело № 44у-262/11 Докладчик Ермакова А.И. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Волгоград 16 ноября 2011 г. Президиум Волгоградского областного суда в составе: председательствующего – Потапенко С.В., членов президиума – Туленкова Д.П., Чаркина С.А., Зарубина А.В., Свиридовой Ю.В., при секретаре Шевченко А.А., рассмотрел уголовное дело по надзорному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И. на приговор Быковского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 15 августа 2011 года. По приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2011 года Никитин Р.В., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый: - 15 декабря 2010 года по <данные изъяты> УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года; - ДД.ММ.ГГГГ по <данные изъяты> УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, осужден: - по ч.3 ст.30, п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Постановлено приговор <адрес> <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ исполнять самостоятельно. Постановлено срок наказания исчислять с 16 июня 2011года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 15 августа 2011 года приговор суда в отношении Никитина Р.В. оставлен без изменения. В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Ерешкин Н.И. ставит вопрос об изменении приговора и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Касьяна В.М., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, мотивы надзорного представления и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., поддержавшего надзорное представление, объяснение адвоката Николенко Е.В., полагавшей надзорное представление удовлетворить, президиум Волгоградского областного суда установиЛ: согласно приговору Никитин Р.В. признан виновным в покушении на кражу, совершенном с причинением значительного ущерба гражданину. Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в р.<адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке. В надзорном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Ерешкин Н.И. ставит вопрос об изменении приговора и кассационного определения. Указывает, что Никитин Р.В. признан виновным в совершении преступления, относящегося к категории средней тяжести, которое совершено им в период условного осуждения по приговору суда от 15 декабря 2010 года. Назначая Никитину Р.В. наказание, суд должен был руководствоваться положениями ч.4 ст.74 УК РФ. Президиум Волгоградского областного суда, рассмотрев надзорное представление заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И. и проверив материалы уголовного дела, находит, что надзорное представление подлежит удовлетворению по следующим основаниям. В соответствии со ст.10 УК РФ, уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ) в случае совершения условно осужденным в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести вопрос об отмене или о сохранении условного осуждения решается судом. По настоящему делу эти требования закона надлежащим образом выполнены не были. Как видно из приговора, Никитин Р.В. был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.3 ст.15 УК РФ, относится к преступлению средней тяжести. Преступление совершено Никитиным Р.В. в период условного осуждения по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2010 года. Однако суд первой инстанции, отменяя Никитину Р.В. условное осуждение по указанному приговору, необоснованно руководствовался ч.5 ст.74 УК РФ. Таким образом, президиум считает, что при отмене Никитину Р.В. условного осуждения, назначенного по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2010 года, следует руководствоваться ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ). Кроме того, в соответствии со ст.60 ч.3 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. При назначении Никитину Р.В. наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность подсудимого, в том числе обстоятельства, смягчающие наказание. Смягчающими обстоятельствами суд признал: чистосердечное раскаяние в содеянном, нахождение на его иждивении несовершеннолетнего ребенка. Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено. Вместе с тем, суд при назначении наказания необоснованно учел, что ущерб, причиненный потерпевшему, не возмещен. Ссылка суда в приговоре на это обстоятельство не основана на законе и подлежит исключению. При таких обстоятельствах, президиум находит, что приговор и кассационное определение подлежат изменению, а назначенное Никитину Р.В. наказание по ч.3 ст.30, ст.70 УК РФ, подлежит смягчению. При рассмотрении вопроса о наказании президиум учитывает: характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения и данные о личности Никитина Р.В. На основании изложенного и руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда п о с т а н о в и л: 1. Надзорное представление заместителя прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И. удовлетворить. 2. Приговор Быковского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 15 августа 2011 года в отношении Никитин Р.В. изменить: - исключить указание при назначении наказания о том, что ущерб, причиненный потерпевшему, не возмещен. Смягчить назначенное ему наказание по ч.3 ст.30, п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ) до 1 года 5 месяцев лишения свободы. На основании ч.4 ст.74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ) условное осуждение, назначенное Никитину Р.В. по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2010 года отменить. На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 16 июня 2011 года частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Быковского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2010 года и окончательно Никитину Р.В. назначить 3 года 5 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальном судебные решения оставить без изменения. Председательствующий подпись С.В. Потапенко Верно: <данные изъяты> <данные изъяты> Судья Волгоградского областного суда В.М. Касьян