Судья Новикова Н.А. Дело №44у-16/2012

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

суда надзорной инстанции

г. Волгоград 28 декабря 2011г.

Президиум Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего - Потапенко С.В.,

членов президиума - Туленкова Д.П., Зарубина А.В., Касьяна В.М., Петровой Л.П., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,

при секретаре Карашевой Ж.Г.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Серова А.Н. на приговор мирового судьи судебного участка № 26 Волгоградской области от 13 мая 2011 года, которым

Серов А. Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый 3 февраля 2009 года по п. «а» ч. 2 ст. 116 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательными сроком 1 год; постановлением суда от 27 января 2010 года условное осуждение отменено, Серов А.Н. направлен для отбывания наказания в виде 1 года лишения свободы в колонию-поселение;

осуждён по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 10 месяцев.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 3 февраля 2009 года и окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 1 год 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок к отбытию наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

В надзорной жалобе осуждённый Серов А.Н. просит изменить приговор в части назначенного наказания.

Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Дмитриевой Л.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, объяснение осуждённого Серова А.Н. в режиме видеоконференц-связи, поддержавшего доводы жалобы, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Ерешкина Н.И., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить, президиум Волгоградского областного суда

установил:

приговором, постановленным в порядке ст. 314-316 УПК РФ, Серов А.Н. признан виновным в краже чужого имущества.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В надзорной жалобе осуждённый Серов А.Н. просит изменить приговор в части назначенного наказания. Указывает, что при назначении наказания суд не учёл положения ч. 7 ст. 316 УПК РФ. Признав наличие смягчающих наказание обстоятельств: признание вины, раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию преступления и отсутствие отягчающих обстоятельств, суд необоснованно не применил положения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Кроме того, указывает, что суд не учёл изменений, внесённых в УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, и назначил чрезмерно суровое наказание.

Президиум Волгоградского областного суда, проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, находит жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.

Назначая Серову А.Н. наказание, суд учёл характер и степень общественной опасности совершённого преступления; обстоятельство, отягчающее наказание, - наличие в его действиях рецидива преступлений; обстоятельство, смягчающее наказание, предусмотренное п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, – активное способствование раскрытию и расследованию преступления, а также признание вины, раскаяние в содеянном; данные, характеризующие личность осуждённого, – на учёте у врача нарколога и психиатра не состоит, по месту жительства характеризуется отрицательно.

Однако с выводами суда в той части, что в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельством, отягчающим наказание Серову А.Н., суд учитывает рецидив преступлений, согласиться нельзя по следующим основаниям.

Как видно из материалов уголовного дела, Серов А.Н. ранее судим: по приговору мирового судьи судебного участка №27 Волгоградской области от 3 февраля 2009 года по п. «а» ч. 2 ст. 116 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год.

Постановлением Котовского районного суда Волгоградской области от 27 января 2010 года условное осуждение отменено и Серов А.Н. направлен в места лишения свободы для отбывания назначенного по приговору суда наказания.

Санкция ч. 2 ст. 116 УК РФ предусматривает наиболее строгое наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет.

В соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ преступление относится к преступлениям небольшой тяжести.

Согласно п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Более того, п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ предусмотрено отягчающее обстоятельство – совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего.

Отягчающее обстоятельство - рецидив преступлений предусмотрен п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

При таких обстоятельствах из приговора надлежит исключить указание о наличии в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступлений.

Учитывая отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, наличие обстоятельства, смягчающего наказание, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наказание Серову А.Н. подлежит назначению с учётом требований ч. 1 ст. 62 УК РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части настоящего Кодекса.

Санкция ч. 1 ст. 158 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет.

Таким образом, наказание с применением ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ не может быть более 10 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Федеральным законом от 8 декабря 2011 года № 420-ФЗ ст. 62 УК РФ дополнена частью 5, согласно которой срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершённое преступление.

Следовательно, с применением ч. 5 ст. 62 УК РФ наказание не может превышать 6 месяцев лишения свободы.

В соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ отбывание лицам, осуждённым к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в колонии-поселении.

При таких обстоятельствах президиум находит, что наказание Серову А.Н. надлежит назначить с учётом требований уголовного и уголовно-процессуального закона, в том числе ст. 6, 60, 61, 62 ч.1 и ч.5 УК РФ, ч. 7 ст. 316 УПК РФ, местом отбывания наказания надлежит назначить колонию-поселение.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда

постановил:

1. Надзорную жалобу осуждённого Серова А.Н. удовлетворить.

2. Приговор мирового судьи судебного участка № 26 Волгоградской области от 13 мая 2011 года в отношении Серова А. Н изменить:

исключить из приговора указание о признании в соответствии с п. «и» ч. 1 ст. 63 УК РФ в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, - рецидив преступлений;

смягчить назначенное ему по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказание до 5 (пяти) месяцев лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 3 февраля 2009 года и окончательное наказание назначить в виде лишения свободы сроком на 1 (один) год 1 (один) месяц с отбыванием в колонии-поселении.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.В. Потапенко