Судья Володин В.И. Дело №44у-120/2012 ПОСТАНОВЛЕНИЕ суда надзорной инстанции г. Волгоград 23 мая 2012 г. Президиум Волгоградского областного суда в составе: председательствующего – Туленкова Д.П. и членов президиума - Чаркина С.А., Зарубина А.В., Касьяна В.М., Петровой Л.П., Соловьёвой Н.А., при секретаре Чурсиной Т.А. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Филиппова А.В. на приговор Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 18 ноября 2010 года, по которому Филиппов Александр Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый: - ДД.ММ.ГГГГ по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, осуждён: - по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году лишения свободы; - по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 2 года 1 месяц лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного сложения наказания по настоящему приговору и наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 145 Волгоградской области от 20 августа 2010 года, с применением п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ окончательно назначено 2 года 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии общего режима. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 9 октября 2010 года. Этим же приговором осуждён Каневец Б.В., в отношении которого надзорное производство не возбуждалось. В кассационном порядке приговор не рассматривался. Постановлением Камышинского городского суда Волгоградской области от 24 июня 2011 года приговоры в отношении Филиппова А.В. изменены: - по приговору мирового судьи судебного участка № 145 Волгоградской области от 20 августа 2010 года его действия переквалифицированы с ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено 4 месяца исправительных работ с удержанием из заработка 10 % в доход государства. В остальной части приговор отставлен без изменения. - по приговору Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 18 ноября 2010 года его действия переквалифицированы с п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено 1 год лишения свободы, с п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) на п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначено 1 год 10 месяцев лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 1 год 11 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70, 71 УК РФ по совокупности приговоров путём частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору от 20 августа 2010 года окончательно назначено 2 года лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе осуждённым Филипповым А.В. ставится вопрос об изменении приговора в части назначенного наказания. Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Шестопаловой Н.М., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Русяева А.М., полагавшего надзорную жалобу осуждённого удовлетворить, президиум Волгоградского областного суда установил: Филиппов А.В. признан виновным в тайном хищении чужого имущества, совершённом группой лиц по предварительному сговору, и в тайном хищении чужого имущества, совершённом группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину. Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре, который постановлен в особом порядке. В надзорной жалобе осуждённый Филиппов А.В., просит приговор изменить, исключить указание о наличии в его действиях рецидива преступлений и снизить назначенное ему наказание. В обоснование своей жалобы указывает на нарушение судом п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ - неправильное применение уголовного закона, поскольку судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признано наличие в его действиях рецидива преступлений, хотя ранее он был осуждён по ч. 1 ст. 158 УК РФ, то есть за преступление, отнесённое к категории небольшой тяжести, и что в силу п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитывается при признании рецидива преступлений. Неправильное применение уголовного закона повлекло назначение несправедливого наказания. Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум находит приговор и постановление в отношении Филиппова А.В. подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 2, 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона и нарушением УПК РФ. В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с уголовным и уголовно-процессуальным законом. При этом приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона. В соответствии со ст.252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению. Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого и не нарушается его право на защиту. По настоящему делу эти требования закона судом должным образом выполнены не были. Как видно из мотивировочной части обвинительного приговора суд указал, что квалифицирует действия Филиппова А.В. по преступлению, совершённому 8 октября 2010 года, по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ – тайное хищение чужого имущества, совершённое группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину. Однако кража с указанными квалифицирующими признаками образует состав преступления, предусмотренный п. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, в п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ указан квалифицирующий признак «с проникновением в жилище». Кроме того, проникновение в помещение Филиппову А.В. органом предварительного следствия не вменялось, в данном случае, в нарушение ст. 252 УПК РФ, суд вышел за пределы предъявленного обвинения. При таких обстоятельствах, осуждение Филиппова А.В. по «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ нельзя признать законным, поэтому президиум считает необходимым состоявшиеся судебные решения изменить, действия Филиппова А.В. переквалифицировать с п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) на п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ). В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи. Как усматривается из приговора, при назначении Филиппову А.В. наказания суд учёл характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, данные о его личности, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Полное признание вины, раскаяние в содеянном и активное способствование раскрытию преступлений суд правильно признал смягчающими наказание обстоятельствами. Наличие в действиях Филиппова А.В. рецидива преступлений суд признал отягчающим наказание обстоятельством. Вместе с тем, как следует из материалов уголовного дела и указано в приговоре, ранее Филиппов А.В. был осуждён приговором мирового судьи судебного участка № 145 Волгоградской области от 20 августа 2010 года за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, то есть преступления небольшой тяжести. В силу п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести. Нарушение судом чч.1, 4 ст. 18 УК РФ повлекло нарушение правил назначения наказания, предусмотренных ч.1 ст. 62 УК РФ, согласно которым при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» (в том числе активное способствование раскрытию преступлений) и (или) «к» ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ. С учётом изложенного, президиум считает необходимым исключить из приговора указание о наличии в действиях Филиппова А.В. рецидива преступлений и снизить с учётом ч. 1 ст. 62 УК РФ назначенное ему наказание по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ). При назначении Филиппову А.В. наказания по п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) президиум учитывает вышеизложенное, все обстоятельства дела, данные о личности, смягчающие обстоятельства, установленные судом первой инстанции, а также чч.1 и 5 ст. 62 УК РФ. Поскольку совершённые Филипповым А.В. преступления относятся к категории преступлений средней тяжести, то при назначении наказания по совокупности преступлений президиум руководствуется требованиями ч. 2 ст. 69 УК РФ, а также считает необходимым в силу п. «а» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначить отбывание наказания в колонии-поселении. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда п о с т а н о в и л : 1. Надзорную жалобу осуждённого Филиппова А.В. удовлетворить. 2. Приговор Тракторозаводского районного суда г. Волгограда от 18 ноября 2010 года, постановление Камышинского городского суда Волгоградской области от 24 июня 2011 года в отношении Филиппова Александра Владимировича изменить: - исключить указание о наличии в его действиях рецидива преступлений; - переквалифицировать действия Филиппова А.В. с п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) на п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой назначить 1 год 6 месяцев лишения свободы; - назначенное Филиппову А.В. наказание по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) снизить до 10 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «а», «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), путём частичного сложения назначенных наказаний назначить 1 год 7 месяцев лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ, с учётом п. «в» ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию по данному приговору частично присоединить неотбытую часть наказания, назначенного приговором мирового судьи судебного участка № 145 Волгоградской области от 20 августа 2010 года, и назначить окончательное наказание 1 год 8 месяцев лишения свободы в колонии-поселении. В остальном приговор и постановление оставить без изменения. Председательствующий подпись Д.П. Туленков Судья Волгоградского областного суда Н.М. Шестопалова