Судья Поддубный А.В. Дело №44у-122/2012 Докладчик Ченегина С.А. П О С Т А Н О В Л Е Н И Е суда надзорной инстанции г. Волгоград 30 мая 2012г. Президиум Волгоградского областного суда в составе: председательствующего – Чаркина С.А., членов президиума – Зарубина А.В., Касьяна В.М., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А., при секретаре Шевченко А.А. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осуждённого Пименова А.Н. на приговор Еланского районного суда Волгоградской области от 25 января 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 25 апреля 2011 года. По приговору Еланского районного суда Волгоградской области от 25 января 2011 года Пименов А.Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> ранее судимый: - <.......> - <.......> - 8 июля 2010 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 8 месяцев; - 7 октября 2010 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 2 месяца, постановлено приговоры от 8 июля 2010 года и от 7 октября 2010 года исполнять самостоятельно, осуждён: - по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Волгоградской области от 7 октября 2010 года и наказания по данному приговору за совершение преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, назначено 2 года лишения свободы; - по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы; - по ч. 1 ст. 158 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году лишения свободы; - по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № 126 Волгоградской области от 8 июля 2010 года и по приговору мирового судьи судебного участка № 7 Волгоградской области от 7 октября 2010 года. На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по предыдущим приговорам и окончательное наказание назначено в виде лишения свободы сроком на 5 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок к отбытию наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ. Этим же приговором осуждён ФИО 1 надзорное производство в отношении которого не возбуждалось. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 25 апреля 2011 года приговор в отношении Пименова А.Н. изменён: его действия переквалифицированы с ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ) на ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) и назначено ему наказание: - по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ сроком на 1 год 6 месяцев лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 7 октября 2010 года назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы; - по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы; - по ч. 1 ст. 158 УК РФ в виде 1 года лишения свободы; - по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, установленное приговором от 8 июля 2010 года и приговором от 7 октября 2010 года, и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательное наказание назначено в виде 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. В надзорной жалобе осуждённый Пименов А.Н. ставит вопрос об отмене судебных решений. Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Дмитриевой Л.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора и кассационного определения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, объяснение защитника осуждённого Пименова А.Н. – адвоката Сметаниной И.В., поддержавшей доводы надзорной жалобы, мнение и.о. прокурора Волгоградской области Русяева А.М., полагавшего надзорную жалобу удовлетворить частично, президиум Волгоградского областного суда установил: приговором суда, постановленным в порядке ст. 314-316 УПК РФ, Пименов А.Н. признан виновным: в краже; в краже, совершённой с незаконным проникновением в помещение; в краже, совершённой с причинением значительного ущерба гражданину; в краже, совершённой группой лиц по предварительному сговору. Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре. В надзорной жалобе осуждённый Пименов А.Н. ставит вопрос об отмене судебных решений ввиду их незаконности и необоснованности в части назначенного наказания. Указывает, что ему назначено чрезмерно суровое наказание, без учёта требований ст. 6, 60, ч. 2 ст. 69 УК РФ, поскольку назначенное наказание не должно превышать 3 лет 6 месяцев лишения свободы. Президиум Волгоградского областного суда, проверив материалы уголовного дела и доводы надзорной жалобы, находит судебные решения подлежащими изменению на основании ч. 1 ст. 409, п. 3 ч. 1 ст. 379 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона. В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи. Назначая Пименову А.Н. наказание, суд учёл характер и степень общественной опасности преступлений; обстоятельство, отягчающее наказание, – наличие в его действиях рецидива преступлений; обстоятельства, смягчающие наказание, - признание вины, раскаяние в содеянном, частичное возмещение причинённого ущерба потерпевшему ФИО 2 данные, характеризующие его личность, - на учёте в психоневрологическом кабинете не состоит, состоит на учёте в наркологическом кабинете с диагнозом: синдром зависимости от алкоголя 2 степени, по месту жительства характеризуется положительно. Вместе с тем с выводами суда в той части, что наказание Пименову А.Н. следует назначить с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, т.е. по совокупности преступлений путём частичного сложения наказания, назначенного за совершение преступления, предусмотренного п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, и наказания, назначенного по приговору от 7 октября 2010 года, согласиться нельзя по следующим основаниям. Как видно из материалов дела, по приговору от 7 октября 2010 года Пименов А.Н. осуждён к 1 году 2 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год 2 месяца. За преступление, предусмотренное п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, совершённое до постановления данного приговора, Пименов А.Н. осуждён к 1 году 6 месяцам лишения свободы. При таких обстоятельствах применение судом ч. 5 ст. 69 УК РФ является нарушением уголовного закона. На данное нарушение суда первой инстанции суд кассационной инстанции не обратил должного внимания и также назначил наказание с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ. Более того, принимая решение об изменении приговора в части квалификации действий осуждённого Пименова А.Н., суд кассационной инстанции указал, что Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс РФ», исключившим в ч. 1 и ч. 2 ст. 158 УК РФ нижнюю границу одного из видов наказания, что улучшает положение осуждённого, при переквалификации действий Пименова А.Н. на ч. 1 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ в редакции вышеуказанного закона, наказание оставил без изменения, чем нарушил требования ст. 10 УК РФ. Кроме того, при назначении наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ суд кассационной инстанции назначил наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ. Между тем при назначении наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ наказание, назначенное по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ, было сложено с наказанием, назначенным по приговору от 7 октября 2010 года. Также, отменяя условное осуждение по приговорам от 8 июля 2010 года и 7 октября 2010 года, суд кассационной инстанции сделал ссылку на ч. 5 ст. 74 УК РФ. При этом суд кассационной инстанции не учёл, что в ст. 74 УК РФ Федеральным законом от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ внесены изменения, улучшающие положение осуждённого. В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ в редакции вышеуказанного закона условное осуждение отменяется в случае совершения осуждённым в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления. Приговором суда Пименов А.Н. осуждён за совершение преступления, относящегося к категории небольшой тяжести и трёх преступлений, относящихся к категории средней тяжести. Следовательно, при решении вопроса об отмене условного осуждения Пименову А.Н. суду кассационной инстанции необходимо было руководствоваться положениями ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), предусматривающей отмену или сохранение условного осуждения в случае совершения осуждённым в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести. Учитывая, что судами как первой, так и кассационной инстанции были нарушены требования ч. 5 ст. 69 УК РФ, президиум Волгоградского областного суда находит, что состоявшиеся судебные решения в отношении Пименова А.Н. подлежат изменению, надлежит исключить указание о назначении ему наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ и приговор мирового судьи от 7 октября 2010 года исполнять самостоятельно. Учитывая, что в период испытательного срока Пименов А.Н. совершил одно преступление, относящееся к категории небольшой тяжести и три преступления, относящиеся к категории средней тяжести, президиум Волгоградского областного суда находит, что на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 126 Волгоградской области от 8 июля 2010 года надлежит отменить и назначить наказание по правилам ст. 70 УК РФ. Кроме того, президиум Волгоградского областного суда находит, что наказание Пименову А.Н. надлежит смягчить за каждое из совершённых им преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158, п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), а также смягчить наказание по совокупности преступлений и приговоров, с учётом требований уголовного закона, в том числе ст. 6, 60, 61, 62 УК РФ. При рассмотрении вопроса о назначении наказания Пименову А.Н. президиум учитывает: характер и степень общественной опасности преступлений, обстоятельства их совершения и данные о его личности. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда постановил: 1. Надзорную жалобу осуждённого Пименова А.Н. удовлетворить частично. 2. Приговор Еланского районного суда Волгоградской области от 25 января 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Волгоградского областного суда от 25 апреля 2011 года в отношении Пименова А.Н. изменить: исключить указание о назначении ему наказания с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ. Смягчить назначенное Пименову А.Н. наказание: по п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) до 1 года 5 месяцев лишения свободы; по п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) – до 1 года 5 месяцев лишения свободы; по ч. 1 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) – до 11 месяцев лишения свободы; по п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) (эпизод от ДД.ММ.ГГГГ) – до 1 года 5 месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, п. «а» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), путём частичного сложения наказаний назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 3 месяца. На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ) отменить условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № 126 Волгоградской области от 8 июля 2010 года. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединить неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 126 Волгоградской области от 8 июля 2010 года и окончательное наказание назначить в виде лишения свободы сроком на 3 года 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Приговор мирового судьи судебного участка № 7 Волгоградской области от 7 октября 2010 года в отношении Пименова А.Н. исполнять самостоятельно. В остальном судебные решения оставить без изменения. Председательствующий: С.А. Чаркин