судья Фаюстова М.В. дело №
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
город Волгоград 6 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе
председательствующего судьи Калининой Т.И.,
судей Гущина А.В., Гордейчика С.А.,
рассмотрела в судебном заседании от 6 декабря 2010 года кассационную жалобу адвоката Зайченкова С.Ю., кассационное представление государственного обвинителя Кленько О.А. на приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 21 октября 2010 года, которым
Апрышко Алексей Андреевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <данные изъяты>, проживающий в <адрес>, зарегистрированный в <адрес>, <данные изъяты>
<данные изъяты>
<данные изъяты>
осужден:
- по ст.109 ч.1 УК РФ к 1 году 3 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Гущина А.В. по материалам дела и доводам кассационной жалобы, мнение осужденного Апрышко А.А. и защитника Хужахметовой З.В., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Никифоровой Э.Н., поддержавшей доводы кассационного представления, мнение потерпевшей Авдеевой Т.Г., возразившей против изменения приговора, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
по приговору суда Апрышко А.А. признан виновным в причинении смерти по неосторожности.
Преступление совершено в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В кассационной жалобе адвокат Зайченкова С.Ю. просит изменить приговор, назначить минимально возможное наказание. Мотивирует тем, что суд признал смягчающими обстоятельствами явку с повинной, признание вины и раскаяние, но, по сути, не учел и назначил чрезмерно суровое наказание.
В кассационном представлении государственный обвинитель Кленько О.А., не оспаривая квалификацию действий осужденного, просит изменить приговор: исключить из описательно мотивировочной части ссылку на наличие в действиях Апрышко А.А. рецидива преступления, снизить наказание и изменить режим исправительного учреждения. В обоснование указывает, что Апрышко А.А. осужден за причинение смерти по неосторожности, в связи с чем, его действия не образуют рецидива преступлений.
В письменных возражениях на кассационное представление потерпевшая Авдеева Т.Г. выражает несогласие с указанными доводами и просит принять справедливое решение.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, кассационного представления, возражения, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Как видно из материалов дела, в ходе предварительного следствия, а также в судебном заседании, Апрышко А.А. вину по предъявленному ему обвинению признал полностью и после консультации с защитником заявил ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке. Последствия рассмотрения дела по данной форме уголовного судопроизводства ему были разъяснены, ходатайство удовлетворено.
В отношении подсудимого, по его ходатайству, постановлен приговор без проведения судебного следствия в соответствии с требованиями ст.ст.314-316 УПК РФ.
Вина Апрышко А.А. в преступлении, за которое он осужден, основана на доказательствах, полученных в ходе предварительного следствия по уголовному делу, и не оспаривается.
Правовая оценка действиям осужденного Апрышко А.А. судом дана правильно и соответствует фактическим обстоятельствам дела.
Однако приговор подлежит изменению в соответствии со ст.382 УПК РФ по следующим основаниям.
Так, в соответствии со ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, и личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Как усматривается из приговора, при назначении Апрышко А.А. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные личности виновного, смягчающие наказание обстоятельства: явку с повинной, признание вины, раскаяние в содеянном, а также отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений и принял решение о назначении наказания с учетом указанных обстоятельств.
Вместе с тем как усматривается из приговора, Апрышко А.А. осужден за совершение преступления по неосторожности, предусмотренного ч.1 ст.109 УК РФ.
В соответствии со ст. 18 УК РФ рецидив преступлений образуется только умышленными преступлениями. Совершение нового преступления по неосторожности или наличие судимости за преступление, совершенное по неосторожности, исключает наличие рецидива преступлений.
Таким образом, предусмотренных законом оснований считать, что в действиях Апрышко А.А. содержится рецидив преступлений, не имеется.
Обстоятельством, смягчающим наказание, в соответствии со ст.61 ч.1 п. «и» УК РФ, суд признал явку с повинной.
В соответствии с ч.1 ст.62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части первой статьи 61 настоящего Кодекса, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса (в редакции Федерального закона от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ).
Санкция ст.109 ч.1 УК РФ предусматривает лишение свободы сроком до 2 лет. Следовательно, назначенное наказание Апрышко А.А. не может превышать 1 года 4 месяцев лишения свободы.
Кроме того, данное уголовное дело рассмотрено в порядке главы 40 УПК РФ. При рассмотрении дела в особом порядке виновному, по правилам ч.7 ст.316 УПК РФ, назначается наказание, которое не может превышать 2\3 наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Таким образом, наказание Апрышко А.А. должно быть назначено не более 10 месяцев лишения свободы.
При таких обстоятельствах, указание суда на рецидив преступлений, подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание снижению. Помимо этого, в соответствии с п. «а» ч.1 ст.58 УК РФ подлежит изменению режим исправительного учреждения, в котором осужденному надлежит отбывать наказание, со строгого на общий режим.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 21 октября 2010 года в отношении Апрышко Алексея Андреевича изменить:
- исключить из приговора указание о признании отягчающим обстоятельством рецидива преступлений,
- снизить назначенное ему по ст. 109 ч.1 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы.
Апрышко Алексею Андреевичу местом отбывания наказания назначить исправительную колонию общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий
Судьи
справка: осужденный Апрышко А.А. содержится в <адрес>.
ВЕРНО:
Судья Волгоградского областного суда А.В. Гущин.