мировой судья Дергачева Ю.В.

судья Зобнин В.В. дело № 22-6519/2011г.

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

город Волгоград 24 октября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Епифановой А.Н.,

судей Ченегиной С.А. и Маргиевой О.С.

при секретаре Дерябине А.А.

рассмотрела в судебном заседании 24 октября 2011 года кассационное представление прокурора Дубовского района Волгоградской области Маслова О.В. на приговор Дубовского районного суда Волгоградской области от 31 августа 2011 года, которым приговор мирового судьи судебного участка № 125 Волгоградской области от 28 июля 2011 г. изменен:

Афанасьев ФИО11, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин РФ, судимый,

осуждён:

по ч.1 ст.157 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием из заработной платы 10% заработка в доход государства.

В соответствии со ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 2 месяцев 6 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии - поселении.

Срок наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Ченегиной С.А. по обстоятельствам дела, выслушав мнение прокурора Комарова С.С., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором мирового судьи судебного участка № 125 Волгоградской области от 28.07.2011 г. Афанасьев С.Н. осуждён по ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 месяца 6 дней с отбыванием наказания в колонии -поселения.

По ходатайству подсудимого Афанасьева С.Н., с согласия защитника, потерпевшей и государственного обвинителя уголовное дело было рассмотрено в порядке особого производства, предусмотренного ст. 314-316 УПК РФ.

На вышеуказанный приговор поступило апелляционное представление
помощника прокурора Дубовского района Волгоградской области Кузнецовой Ю.И. об изменении приговора в отношении Афанасьева С.Н. по основанию неправильного применения норм уголовного закона, выразившегося в нарушении норм общей части УК РФ.

Приговором Дубовского районного суда Волгоградской области от 31 августа 2011 года приговор мирового судьи судебного участка № 125 Волгоградской области изменен, Афанасьев С.Н. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено наказание в виде 2 месяцев 6 дней лишения свободы с отбыванием наказания в колонии-поселении. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ

В кассационном представлении прокурор Дубовского района Волгоградской области Маслов О.В., не оспаривая доказанность и правильность квалификации действий Афанасьева С.Н., считает, что указанный приговор подлежит изменению по основанию неправильного применения норм уголовного закона, выразившегося в нарушении норм Общей части УК РФ. Указывает, что постановлением <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ наказание в виде 6 месяцев исправительных работ с удержанием 10% из
заработка в доход государства, назначенное Афанасьеву С.Н. по приговору мирового судьи судебного участка № 125 Волгоградской области от 11.03.2010 г., заменено на 1 месяц 6 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения. Срок отбытия наказания постановлено исчислять с момента задержания. По сведениям ОВД по <адрес>, Афанасьев С.Н. задержан – ДД.ММ.ГГГГ Таким образом, на момент рассмотрения уголовного дела Дубовским
районным судом Волгоградской области, то есть на 31.08.2011 г., Афанасьев С.Н. отбыл наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ полностью. Судом, в нарушение ч.1 ст. 157 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием из заработка в доход государства 10% ежемесячно.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда в отношении Афанасьева С.Н. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Проверяя законность и обоснованность приговора мирового судьи, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что вывод мирового судьи о виновности Афанасьева С.Н. во вмененном ему по приговору преступлении соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным в судебном заседании, полно и правильно изложенным в приговоре, и подтверждается приведенными в приговоре доказательствами.

Правовая оценка содеянного Афанасьевым С.Н. является правильной, соответствующей фактическим обстоятельствам дела и основанной на уголовном законе, квалификация содеянного в приговоре мотивирована.

Мера наказания осуждённому назначена в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, с учётом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, обстоятельств дела, наличие смягчающих наказание обстоятельств, а также данные о его личности, иных обстоятельств, предусмотренных законом.

При этом апелляционная инстанция по апелляционному представлению изменила приговор мирового судьи в части указания в резолютивной части приговора времени нахождения осуждённого Афанасьева С.Н. под стражей по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ Постановлено срок наказания Афанасьеву С.Н. исчислять с ДД.ММ.ГГГГ, то есть с момента задержания и водворения его в ИВС ПиО ОВД по <адрес>

Вместе с тем судебная коллегия соглашается с доводами кассационного представления о том, что судом апелляционной инстанции при назначении наказания Афанасьеву С.Н. по приговору от 31 августа 2011 г. необоснованно применены положения ст. 70 УК РФ.

При назначении Афанасьеву С.Н. наказания, суд апелляционной инстанции к назначенному наказанию, в соответствии со ст. 70 УК РФ, частично присоединил наказание назначенное по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, с учётом постановления <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ о замене исправительных работ на лишение свободы сроком на 1 месяц 6 дней, и окончательно назначил наказание Афанасьеву С.Н. в виде 2 месяцев 6 дней лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения.

Однако суд не учел, что на момент рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке, то есть на 31.08.2011 г., Афанасьевым С.Н. было полностью отбыто наказание по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в виде 1 месяца 6 дней лишения свободы.

Таким образом, при назначении наказания Афанасьеву С.Н. по приговору Дубовского районного суда Волгоградской области от 31 августа 2011 г. суд необоснованно применил положения ст. 70 УК РФ, частично присоединив не отбытую часть наказания, назначенного по приговору мирового судьи судебного участка № <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

При таких обстоятельствах назначение наказания Афанасьеву С.Н. по приговору Дубовского районного суда Волгоградской области от 31 августа 2011 г. с применением ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров является необоснованным и подлежит исключению, поскольку наказание по первому приговору (от ДД.ММ.ГГГГ) к моменту вынесения второго (от 31.08.2011 г.), было отбыто.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дубовского районного суда Волгоградской области от 5 сентября 2011 года в отношении Афанасьева ФИО12 изменить:

при назначении Афанасьеву С.Н. наказания исключить указание на применение ст. 70 УК РФ.

Считать Афанасьева С.Н. осужденным по ч.1 ст. 157 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев с удержанием из заработка в доход государства 10% ежемесячно. Считать его отбывшим это наказание.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: