судья Ковалев С.И. дело № 22-1399/2012 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ город Волгоград 15 марта 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе председательствующего Радченко Т.В., судей Ананских Е.С., Антоновой П.К. при секретаре Парамоновой Ю.В. рассмотрела в судебном заседании 15 марта 2012 года кассационную жалобу осуждённого Лемешкина С.А. на приговор Николаевского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2011 года, которым Лемешкин С.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <.......> судимый: - 20 февраля 2007 года по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, освободившийся 15 мая 2009 года по отбытии наказания; - 17 августа 2010 года по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года; осужден по: - ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы; - ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 3 года 5 месяцев. На основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Николаевского районного суда Волгоградской области от 17 августа 2010 года. На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию не отбытого наказания по приговору Николаевского районного суда Волгоградской области от 17 августа 2010 года, назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу до вступления приговора в законную силу, осужденный взят под стражу в зале суда. Срок отбытия наказания исчисляется с 15 декабря 2011 года. Решен вопрос по вещественным доказательствам. Заслушав доклад судьи Ананских Е.С. по обстоятельствам дела и доводам кассационной жалобы, выслушав защитника - адвоката Копылова А.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного и просившего о снижении назначенного ему наказания, мнение прокурора Комарова С.С., полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия УСТАНОВИЛА: по приговору Лемешкин С.А. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере; незаконном приобретении и хранении без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества в крупном размере. Преступления им совершены ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осуждённый Лемешкин С.А. просит об изменении приговора ввиду его чрезмерной суровости и снижении назначенного наказания с применением положений ст.64 УК РФ или ч.3 ст.68 УК РФ. Обращает внимание на смягчающие обстоятельства, в том числе наличие двоих малолетних детей на иждивении, положительную характеристику, несоответствие приговора от 17 августа 2010 года действующему уголовному законодательству, а именно Федеральному закону от 7 марта 2011 года №26-ФЗ. В письменных возражениях государственный обвинитель прокуратуры Николаевского района Волгоградской области Карташов С.В. считает приговор законным, обоснованным и справедливым, а доводы осужденного о суровости назначенного наказания несостоятельными. Полагает, что при назначении наказания Лемешкину С.А. учтены все обстоятельства дела. Просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений государственного обвинителя, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения приговора. Уголовное дело в отношении Лемешкина С.А. рассмотрено в особом порядке судопроизводства. Суд, придя к выводу, что обвинение, с которым согласился Лемешкин С.А., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, постановил обвинительный приговор, назначив наказание в соответствии с требованиями ст. 316 УПК РФ. Судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационной жалобы о назначении Лемешкину С.А. несправедливо сурового наказания. При назначении наказания суд в полной мере учёл характер и степень общественной опасности совершенных Лемешкиным С.А. преступлений, обстоятельства дела и данные о личности осуждённого, смягчающие и отягчающие наказание обстоятельства. Обстоятельствами, смягчающими наказание Лемешкина С.А., суд признал активное способствование расследованию и раскрытию преступления, нахождение двоих малолетних детей на иждивении, участие в контртеррористических операциях на территории Северного Кавказа. В качестве обстоятельства, отягчающего наказание осужденного, суд установил опасный рецидив преступлений. Оснований для смягчения назначенного Лемешкину С.А. наказания судебная коллегия не усматривает, поскольку оно назначено с учетом требований ст.6, 60 УК РФ, ч.7 ст.316 УПК РФ и всех обстоятельств дела. Каких-либо иных обстоятельств, обязательно учитываемых в силу ч.1 ст.61 УК РФ в качестве смягчающих при назначении наказания, по настоящему уголовному делу не установлено. Назначение наказание в виде лишения свободы судом мотивировано. Те данные о личности осужденного и смягчающее обстоятельство, о которых указано в кассационной жалобе Лемешкина С.А., исследовались в судебном заседании и учитывались судом при назначении ему наказания, что видно не только из обжалуемого приговора, но и протокола судебного заседания. Признание совокупности смягчающих обстоятельств исключительными и применение ст. 64 УК РФ при назначении наказания является правом суда, а не обязанностью. Оснований для применения ст.64 УК РФ при назначении наказания Лемешкину С.А. судебная коллегия не находит. Назначение наказания по правилам ч.3 ст.68 УК РФ также является правом, а не обязанностью суда, которое подлежит обязательному обоснованию в описательно-мотивировочной части приговора. Из описательно-мотивировочной части приговора не усматривается, что суд установил основания для применения данной нормы закона, не усматривает их и судебная коллегия. При таких обстоятельствах доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, о том, что суд недостаточно учел смягчающие наказание обстоятельства и данные о его личности, судебная коллегия находит несостоятельными. Несостоятельным является и довод о несоответствии приговора от 17 августа 2010 года действующему законодательству, а именно Федеральному закону от 7 марта 2011 года №26-ФЗ, поскольку приведение приговора в соответствие с новым уголовным законом на основании ст.10 УК РФ осуществляется в порядке ст.396-397,399 УПК РФ по ходатайству осужденного. Пересмотр приговора от 17 августа 2010 года в порядке ст.10 УК РФ не относится к компетенции суда первой инстанции, рассматривавшего уголовное дело в отношении Лемешкина С.А. по ч.1 ст.228, ч.2 ст.228 УК РФ по существу, а также не является предметом настоящего кассационного рассмотрения. Нарушений норм уголовного, уголовно-процессуального законодательства, влекущих отмену или изменение приговора, в ходе предварительного следствия и судебного рассмотрения уголовного дела допущено не было. Оснований к удовлетворению кассационной жалобы и к снижению назначенного осужденному Лемешкину С.А. наказания судебная коллегия не усматривает. С учетом изложенного, руководствуясь ст. 377 - 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия ОПРЕДЕЛИЛА: приговор Николаевского районного суда Волгоградской области от 15 декабря 2011 года в отношении Лемешкина С.А. оставить без изменения, его кассационную жалобу – без удовлетворения. Председательствующий: подпись Судьи: подписи справка: Лемешкин С.А. в ФБУ ИЗ-34/5 ГУ ФСИН России по ВО Верно: Судья Е.С. Ананских