Судья Пригарина С.И. Дело № <...>

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

город Волгоград 10 апреля 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Гордейчика С.А.,

судей Ковалёва С.Н., Башировой М.И.,

при секретаре Евдокимовой С.А.,

рассмотрела в судебном заседании от 10 апреля 2012 г. кассационное представление заместителя прокурора Быковского района Орлова Р.Л. (основное и дополнительное) и кассационную жалобу осужденного Цыбизова В.С. на приговор Быковского районного суда Волгоградской области от 31 января 2012 года, которым

Цыбизов Владимир Сергеевич, <.......>

осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Постановлено срок наказания Цыбизову В.С. исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Ковалёва С.Н., выступление защитника – адвоката Красноусова А.С., поддержавшего доводы кассационной жалобы и кассационного представления, мнение прокурора Комарова С.С., поддержавшего доводы кассационного представления, основного и дополнительного, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

согласно приговору Цыбизов В.С. осужден за незаконное приобретение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере.

Преступление совершено им ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Цыбизов В.С. просит приговор отменить в связи со строгостью назначенного ему наказания, которое не соответствует тяжести содеянного, личности осужденного. Считает, что суд указал, но не в полной мере учел смягчающие обстоятельства: полное признание вины, активное способствование раскрытию преступления, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении малолетнего ребенка; а также иные характеризующие данные: положительно характеризуется по месту жительства, к уголовной и административной ответственности не привлекался, на учетах не состоял, имеет постоянное место работы и заработок. Считает, что суд необоснованно не применил положения ст.73 УК РФ.

В кассационном представлении государственный обвинитель Орлов Р.Л. просит приговор отменить в связи со строгостью назначенного наказания Цыбизову В.С., которое не соответствует тяжести содеянного, личности осужденного. Считает, что суд необоснованно не применил положения ст.73 УК РФ, либо ст.64 УК РФ, поскольку Цыбизов В.С. преступление совершил впервые, вину признал полностью, раскаялся в содеянном, на стадии следствия своевременно являлся по вызовам для производства следственных действий, оказывал содействие расследованию преступления, имеет на иждивении малолетнего ребенка, положительно характеризуется. Также суд необоснованно принял во внимание при назначении наказания нахождение осужденного на учете у врача нарколога, поскольку на учет тот был поставлен после задержания по факту совершения преступления.

В дополнительном кассационном представлении государственный обвинитель Орлов Р.Л. просит приговор отменить в виду нарушений уголовного закона, поскольку действия Цыбизова В.С. по изготовлению наркотического средства – масла каннабиса (гашишного масла) охватывают и приобретение указанного средства, а вменение ему приобретения является излишним.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления (основного и дополнительного) и кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Дело рассмотрено в порядке особого производства с соблюдением требований ст. ст. 314-316 УПК РФ

Как видно из материалов дела, в ходе предварительного следствия, а также в судебном заседании Цыбизов В.С. вину в предъявленном обвинении признал полностью и после консультации с защитником заявил ходатайство о проведении судебного разбирательства в особом порядке. Последствия рассмотрения дела по данной форме уголовного судопроизводства ему были разъяснены, ходатайство удовлетворено.

Суд обоснованно квалифицировал действия Цыбизов В.С. по ч.2 ст.228 УК РФ, содержание приговора полностью отвечает требованиям уголовно-процессуального закона.

При назначении наказания судом соблюдены требования положений общей части уголовного закона: ст.62 ч.1 и ч.5 УК РФ, ст. 316 УПК РФ, о чем суд указал в описательно-мотивировочной части приговора.

Суд обоснованно не признал в действиях Цыбизова В.С. наличие отягчающих обстоятельств.

В соответствие со ст.6, 60, 62 ч.1 УК РФ судом учтена степень общественной опасности содеянного, данные о личности осужденного, который чистосердечно раскаялся, активно способствовал раскрытию преступления, имеет на иждивении несовершеннолетнего ребёнка, характеризуется положительно. О том, что исправление Цыбизова В.С. возможно только в местах лишения свободы при наличии контроля за его поведением, судебная коллегия соглашается, поскольку Цыбизов В.С. совершил преступление, относящегося к категории тяжких.

Суд при решении вопроса о наказании обсуждал вопрос о применении положений ст.64, 73 УК РФ и пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для их применения.

Оценив все юридически значимые обстоятельства, суд назначил Цыбизову В.С. справедливое наказание и оснований для его смягчения, а также применения положений ст.64 УК РФ, либо ст.73 УК РФ, как об этом ставиться вопрос в кассационных представлении и жалобе, судебная коллегия не усматривает.

При таких обстоятельствах доводы кассационного представления и кассационной жалобы в этой части удовлетворению не подлежат.

Вместе с тем суд допустил следующие нарушения.

Из материалов уголовного дела следует, что осуждая Цыбизова В.С. по ч.1 ст.228 УК РФ за незаконное приобретение и изготовление без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, суд не установил фактические обстоятельства, при которых Цыбизов В.С. из имеющихся в его распоряжении измельченных частей дикорастущего растения конопля путем добавления в них растительного масла и сахара незаконно изготовил наркотическое средство – масло каннабиса (гашишное масло), массой 102, 322 грамм, тем самым незаконно приобрел его.

При таких обстоятельствах, осуждение Цыбизова В.С. за незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере обоснованным признать нельзя, и в связи с этим, оно из приговора подлежит исключению.

Несмотря на это изменение судебная коллегия не находит оснований для смягчения Цыбизову В.С. наказания, поскольку оно соразмерно содеянному и данным о личности виновного.

Кроме того, ссылка суда в приговоре на то, что при назначении наказания виновному учитывается нахождение Цыбизова В.С. на учёте у нарколога, не основана на законе. Как следует из справки от ДД.ММ.ГГГГ (л.д.100), Цыбизов В.С. состоит на профилактическом учете с ДД.ММ.ГГГГ, то есть после совершения преступления. Таким образом, при рассмотрении вопроса о назначении наказания судом ошибочно учтены обстоятельства, которые не должны учитываться при рассмотрении вопроса о наказании.

В этой связи, из данного приговора суда подлежит исключению ссылка на то, что при назначении наказания виновному учитывается нахождение Цыбизова В.С. на учёте у нарколога.

Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ Судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А :

приговор Быковского районного суда Волгоградской области от 31 января 2012 года в отношении Цыбизова Владимира Сергеевича изменить:

исключить из него осуждение Цыбизова В.С. за незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере;

исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на то, что при назначении наказания виновному учитывается нахождение Цыбизова В.С. на учёте у нарколога; в остальной части приговор оставить без изменения, а кассационное представление и кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи

Справка: Цыбизов В.С. содержится в ФКУ <адрес> УФСИН России по Волгоградской области