судья Науменко В.М. дело № 22-4621/12

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Волгоград 10 сентября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе:

председательствующего Епифановой А.Н.,

судей Ченегиной С.А. и Шабуниной О.В.

при секретаре Романенко М.Г.

рассмотрела в судебном заседании 10 сентября 2012 года кассационное представление прокурора Октябрьского района Волгоградской области Карташовой В.Г. на приговор Октябрьского районного суда Волгоградской области от 19 июля 2012 года, которым

Иванов <Ю.П.>, <.......>,

осуждён:

по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 68 УК РФ, к 2 годам 2 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от <ДД.ММ.ГГГГ №1> окончательно назначено наказание в виде 4 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания постановлено исчислять с ДД.ММ.ГГГГ.

Постановлено взыскать с Иванова Ю.П. в пользу ФИО№1 в возмещение ущерба <...рублей>.

Разрешены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Ченегиной С.А. по обстоятельствам дела, выслушав мнение прокурора Горбуновой И.В., поддержавшей доводы кассационного представления, адвоката Князькова Г.Я. в защиту осуждённого Иванова Ю.П., поддержавшего доводы кассационного представления и просившего о смягчении наказания, судебная коллегия

установила:

Иванов Ю.П. признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Преступление совершено им ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В суде Иванов Ю.П. вину признал полностью, по ходатайству подсудимого, с согласия его защитника, потерпевшего и государственного обвинителя уголовное дело рассмотрено в порядке особого производства, предусмотренного ст. 314-316 УПК РФ.

В кассационном представлении прокурор Октябрьского района Волгоградской области Карташова В.Г., не оспаривая выводов суда о виновности Иванова Ю.П. в совершении инкриминируемого деяния и правильности квалификации его действий, просит приговор изменить в связи с неправильным применением уголовного закона. В обоснование доводов указывает, что при назначении наказания Иванову Ю.П. суд необоснованно признал в его действиях рецидив преступлений и учел его в качестве отягчающего обстоятельства. Отмечает, что согласно материалам уголовного дела, преступление совершено Ивановым Ю.П. ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения постановления от <ДД.ММ.ГГГГ №2> об отмене условного осуждения по приговору от <ДД.ММ.ГГГГ №1> и направлении его для дальнейшего отбывания наказания в исправительную колонию общего режима. Кроме того, совершенное Ивановым Ю.П. преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, за которое он был осужден приговором от <ДД.ММ.ГГГГ №1>, относится к преступлениям небольшой тяжести, которые не учитываются при признании рецидива преступлений. Просит приговор суда изменить, исключить в действиях Иванова Ю.П. рецидив преступлений, а также ссылку на применение ч.2 ст.68 УК РФ, снизить размер наказания и изменить режим исправительного учреждения на колонию общего режима.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Обвинительный приговор в отношении Иванова Ю.П. постановлен в особом порядке судебного разбирательства при согласии подсудимого с предъявленным обвинением.

Требования ст. 314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора судом соблюдены.

Из протокола судебного заседания видно, что предусмотренные законом права, порядок и последствия постановления приговора в особом порядке принятия судебного решения, а также пределы его обжалования судом Иванову Ю.П. были разъяснены. При этом он поддержал свое ходатайство о постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства, пояснив, что он согласен с предъявленным обвинением, вину признает полностью, решение о постановлении приговора без проведения судебного разбирательство им принято добровольно, после консультации с защитником.

Правовая оценка содеянного Ивановым Ю.П. по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ является правильной, основанной на уголовном законе.

Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по доводам кассационного представления.

В соответствии со ст.60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

При постановлении приговора обстоятельством, отягчающим наказание виновного, суд признал рецидив преступлений, и с учетом этого обстоятельства определил вид и размер назначенного Иванову Ю.П. наказания.

Указание суда в приговоре на рецидив преступлений как на обстоятельство, отягчающее наказание, необоснованно и подлежит исключению из приговора.

Так, устанавливая наличие рецидива преступлений в действиях Иванова Ю.П. и признавая данное обстоятельство отягчающим наказание, суд исходил из того, что ранее Иванов Ю.П. осужден приговором <....суда> от <ДД.ММ.ГГГГ №3> за тяжкое преступление к условной мере наказания, приговором от <ДД.ММ.ГГГГ №1> за преступление средней тяжести; условное осуждение по приговору от <ДД.ММ.ГГГГ №3> ему отменено постановлением суда от <ДД.ММ.ГГГГ №2>, и Иванов Ю.П. направлен для отбывания назначенного ему наказания в исправительную колонию общего режима.

Между тем, в соответствии со ст.18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление, а при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Действительно, условное осуждение по приговору от <ДД.ММ.ГГГГ №3> Иванову Ю.П. отменено. Однако судом не учтено, что преступление совершено Ивановым Ю.П. ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения постановления от <ДД.ММ.ГГГГ №2> об отмене условного осуждения по приговору от <ДД.ММ.ГГГГ №3> и направлении его для дальнейшего отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

Кроме того, Федеральным законом от 7 декабря 2011 года № 420-ФЗ в Уголовный кодекс Российской Федерации внесены изменения, в частности, в соответствии с ч.2 ст.15 УК РФ к преступлениям небольшой тяжести стали относиться умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным кодексом, не превышает трех лет лишения свободы, в том числе преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ.

В соответствии с п.«а» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести.

Таким образом, совершенное Ивановым Ю.П. преступление, предусмотренное ч.1 ст.228 УК РФ, за которое он был осужден приговором от <ДД.ММ.ГГГГ №1>, относится к категории преступлений небольшой тяжести, и не должно было учитываться при признании рецидива преступлений.

Учитывая изложенное, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Иванову Ю.П., наличие в его действиях рецидива преступлений и о назначении ему наказания с учетом требований ст. 68 УК РФ.

Исключая отягчающее наказание обстоятельство, судебная коллегия считает необходимым снизить назначенное осужденному по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ наказание, применив положения ч.1 ст.62 УК РФ, а также по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ. Изменению подлежит также вид режима исправительного учреждения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Октябрьского районного суда Волгоградской области от 19 июля 2012 года в отношении Иванова <Ю.П.> изменить:

из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание о признании обстоятельством, отягчающим наказание Иванову Ю.П., наличие в его действиях рецидива преступлений и о назначении ему наказания с учетом требований ч.2 ст.68 УК РФ;

снизить назначенное по п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ наказание до 2 лет лишения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Октябрьского районного суда Волгоградской области от <ДД.ММ.ГГГГ №1> и окончательно назначить Иванову Ю.П. наказание в виде 4 лет лишения свободы.

Изменить вид режима исправительного учреждения с исправительной колонии строгого режима на исправительную колонию общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий: /подпись/

Судьи: /подписи/

Справка: осуждённый Иванов Ю.П. находится в <адрес>.

Копия верна:

Судья Волгоградского областного суда С.А. Ченегина