Кассационное определение №22-1641 от 22 июля 2010 года

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Федюнина Н.А.

судей Майорова А.А. и Полуэктовой С.А.

рассмотрела в судебном заседании 22 июля 2010 года кассационную жалобу осужденного Зайченко Д.Л. на приговор Череповецкого городского суда от 10 июня 2010 года, которым

Зайченко Д.Л., ДАТА года рождения, уроженец ..., ранее судимый:

27 ноября 2008 года Устюженским районным судом Вологодской области по ст.ст.30 ч.1,228.1 ч.2 п.«б», 73 УК РФ к 5 годам лишения свободы, условно, с испытательным сроком на 4 года,

осужден по ст.228 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

В соответствии со ст.74 ч.5 УК РФ отменено Зайченко Д.Л. условное осуждение по приговору Устюженского районного суда от 27 ноября 2008 года.

На основании ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию присоединено частично не отбытое наказание по приговору суда от 27 ноября 2008 года и окончательно назначено наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания определено исчислять с 09 сентября 2009 года.

Заслушав доклад судьи областного суда Майорова А.А., мнение прокурора Пигалева А.Р., полагавшего приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Зайченко Д.Л. признан виновным незаконном приобретении и хранении наркотического средства (героин - 1,084 грамма) без цели сбыта, в крупном размере, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Осужденный вину признал полностью.

В кассационной жалобе Зайченко Д.Л. выражает свое несогласие с приговором. Указывает, что приговором от 02.04.10 года ему было назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев, этот приговор был отменен, вынесен новый. Вину он признал полностью, искренне раскаялся, но суд на это не обратил внимание. По приговору Устюженского суда наказание было условным, ни дня не провел под стражей. Надеялся, что и сейчас могут дать шанс на условное осуждение. Находясь под стражей переосмыслил пережитое, хочет избавиться от наркотиков. Просит поверить ему, чему способствуют его характеристики, мать осталась одна и нуждается в поддержке и опоре, а также гражданская жена с несовершеннолетним ребенком. Наказание за совершенное преступление просит назначить с применением ст.64 и ст.73 УК РФ, или оставить приговор Череповецкого городского суда от 02 апреля 2010 года.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Клюквин В.В. указывает на несостоятельность доводов жалобы осужденного и необходимость оставления приговора суда без изменения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор постановленным в соответствии с фактическими обстоятельствами дела.

Выводы суда о виновности осужденного Зайченко Д.Л. в совершенном им преступлении основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании.

Такими доказательствами, помимо признания своей вины самим осужденным, являются:

- протокол личного досмотра Зайченко Д.Л. от 09.09.2009 года, в ходе которого у него в кармане куртки был обнаружен и изъят сверток с веществом в виде порошка белого цвета;

- заключение судебной химической экспертизы, согласно которой изъятое у Зайченко вещество является наркотическим средством героин массой 1,084 грамма

- протокол явки с повинной Вербицкой о том, что оставила закладку с героином по просьбе Зайченко Д.Л. и все иные, исследованные в суде доказательства, оценив которые в их совокупности, суд обоснованно признал вину осужденного доказанной и дал его действиям правильную правовую оценку.

Санкция статьи 228 ч.1 УК РФ, по которой Зайченко Д.Л. признан виновным, предусматривает наиболее строгое наказание в виде лишения свободы на срок до трех лет.

Назначая Зайченко Д.Л. по ст.60 УК РФ, цели исправления осужденного.

Вместе с тем, судебная коллегия считает, что при определении Зайченко Д.Л. по ч.1 ст.228 УК РФ размера наказания судом не в полной мере были учтены все обстоятельства данного дела, характер и степень общественной опасности преступления, незначительное количество изъятого наркотического средства, признательные с самого начала предварительного следствия показания Зайченко Д.Л., наличие у него заболевания, проживал с матерью, которая нуждается в поддержке, на что он ссылается в своей кассационной жалобе.

При таких обстоятельствах, доводы, изложенные им в кассационной жалобе о снижении назначенного наказания, являются в данной части обоснованными. Подлежит снижению как назначенное наказание по ч.1 ст.228 УК РФ, так и по совокупности приговоров.

В то же время, оснований для применения ст.64 УК РФ, о чем просит в своей кассационной жалобе осужденный, судебная коллегия не усматривает. Не принимает она также во внимание и ссылку осужденного в жалобе на наличие у него гражданской жены с ребенком, поскольку никаких объективных данных об этом в деле нет и суду не было представлено.

Преступление, предусмотренное ст.228 ч.1 УК РФ, относиться к категории средней тяжести и совершено Зайченко Д.Л в период испытательного срока по предыдущему приговору суда от 27 ноября 2008 года.

Согласно ст.70 УК РФ

Согласно ст.70 ч.4 УК РФ, окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Не отбытое Зайченко Д.Л. наказание по приговору суда от 27 ноября 2008 года составляет 5 лет.

Таким образом, назначенное Зайченко Д.Л. по данному делу наказание по совокупности приговоров должно быть, в любом случае, не менее 5 лет лишения свободы.

Доводы осужденного о применения к нему при назначении наказания ст.73 УК РФ являются несостоятельными, они не основаны на законе.

Это относится и к доводам осужденного об оставлении ему прежнего размера наказания, назначенного по приговору суда от 02.04.2010 года, который отменен, поскольку окончательное наказание по нему было назначено менее 5 лет лишения свободы, в нарушение требований ст.70 УК РФ.

Иных оснований для отмены или изменения приговора судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Череповецкого городского суда от 10 июня 2010 года в отношении Зайченко Д.Л. изменить, снизить ему назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишении свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения наказания, не отбытого по приговору от 27 ноября 2008 года, окончательно назначить 5 лет 1 месяц лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий: Судьи:

Подлинник за надлежащими подписями.

Копия верна.

Судья Вологодского областного суда А.А. Майоров