КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Кочиной И.Г.

судей Нечаевой Ф.Ф., Мокотова Е.Т.

при секретаре Блиновой О.Н.

рассмотрела в судебном заседании 21 июня 2011 года дело по кассационному представлению зам. прокурора Череповецкого района Вологодской области, кассационной жалобе осужденного Пачкория А.Г.

на приговор Череповецкого районного суда Вологодской области от 5 мая 2011года, которым

Пачкория А.Г., <ДАТА>года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

1). 15.02.01г. по ч.2 ст. 162 УК РФ, наказание определено - 9 лет лишения свободы; 3 сентября 2009года освобожден по отбытию наказания;

2). 12.05.10г. по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев; мера пресечения изменена с заключения под стражу на подписку о невыезде, постановлено зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 17 марта до 12 мая 2010года;

3). 19.10.10г. по ч.3 ст. 69 УК РФ к 3годам 4 месяцам лишения свободы, срок наказания исчислен с 19 октября 2010года, зачтено в срок лишения свободы время содержания его под стражей с 17 сентября 2010года, мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу; приговор суда от 12 мая 2010года постановлено исполнять самостоятельно

осужден:

по п.п. «а, б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г.) к 2годам лишения свободы, без ограничения свободы;

по п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г.) к 1году 8 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений назначено 2 года 6 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично в виде 1года лишения свободы от неотбытого наказания и по совокупности приговоров назначено 3 года лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений с наказанием, назначенным по приговору от 19октября 2010года окончательно назначено 4 года лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17 сентября 2010года.

Мера пресечения на кассационный период изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Разрешены вопросы о гражданском иске и вещественных доказательствах.

По этому же делу осужден Чешков С.А., приговор, в отношении которого, не обжалован.

Заслушав доклад судьи областного суда Нечаевой Ф.Ф., пояснения адвоката Васевой Я.В., поддержавшей доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Сухановской А.В., полагавшей приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия

установила:

Пачкория А.Г. признан виновным в тайном хищении чужого имущества, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в помещение и в тайном хищении чужого имущества с незаконным проникновением в помещение.

Преступления совершены в ночь на 17 сентября 2010года в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Пачкория А.Г. вину признал частично.

В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора. В обоснование доводов указывается, что Пачкория А.Г. был признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст. 158 и п.п. «а,б» ст. 70 УК РФ присоединить частично от неотбытого наказания по приговору от 12 мая 2010года к вновь назначенному не 1год, а 6 месяцев лишения свободы и окончательно назначить 3года лишения свободы без ограничения свободы.

В кассационной жалобе осужденный просит зачесть в срок отбытия наказания по данному приговору 2 месяца лишения свободы, которые он находился под стражей ( с 17 марта по 12 мая 2010года) по приговору от 12 мая 2010года, поскольку неотбытое наказание частично присоединено к наказанию, назначенному приговором по данному делу.

В дополнении к кассационной жалобе осужденный Пачкория указывает, что в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом № 26-ФЗ от 07.03.11г., исключении нижнего предела наказания в виде лишения свободы по ч.5 ст. 69 УК РФ при частичном сложении с наказанием по приговору от 19.10.10г. ему следовало назначить менее суровое наказание, кроме того, учесть семейное положение, а именно то, что на свободе осталась мать инвалид 2 группы, больной отец.

В возражениях на кассационную жалобу заместитель прокурора района просит доводы осужденного отклонить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, возражений, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Суд правильно установил фактические обстоятельства совершенных преступлений. Вина Пачкория А.Г. подтверждена доказательствами, исследованными в судебном заседании, подробно приведенными в приговоре: показаниями представителя потерпевшего Т., потерпевшей А., свидетелей Г., Б., У., Н., П., заявлением Г., протоколом осмотра места происшествия, заключеним дактилоскопической экспертизы, показаниями осужденного Чешкова С.А. и самого осужденного Пачкория А.Г., данными в период предварительного следствия, признанными наиболее достоверными. Виновность осужденным Пачкория А.Г. не оспаривается в кассационной жалобе.

Оценив в совокупности исследованные доказательства, суд обоснованно признал вину Пачкория А.Г. доказанной и правильно квалифицировал его действия по п.п. «а,б» ч.2 ст. 158; п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г. ). При этом суд обоснованно пришел к выводу о том, что второй эпизод хищения имущества, принадлежащего ФГУП « ...», является самостоятельным преступлением, поскольку Пачкория действовал с вновь возникшим умыслом. Данный вывод судом подробно мотивирован, показаниям осужденного Пачкории, данным в судебном заседании, обоснованно дана критическая оценка, с чем соглашается судебная коллегия.

Наказание осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности, смягчающих обстоятельств: признания вины, явки с повинной, наличия отягчающего обстоятельства- рецидива преступлений. Судом приняты во внимание изменения, внесенные в статью 74 УК РФ Федеральным законом № 26 от 7 марта 2011года, оснований для сохранения условного осуждения по приговору от 12 мая 2010года обоснованно не усмотрено, наказание в виде реального лишения свободы также мотивировано.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению по доводам кассационного представления и частично по доводу кассационной жалобы осужденного.

Отменяя условное осуждение по приговору Череповецкого городского суда от 12 мая 2010года, суд учитывал изменения, внесенные в статью 74 УК РФ Федеральным законом № 26 от 07.03.11г., однако ошибочно вместо части четвертой сослался на часть пятую данной статьи. Поэтому судебная коллегия считает необходимым внести изменения в резолютивную часть приговора, уточнив закон, на основании которого отменено условное осуждение по приговору от 12 мая 2010года.

Кроме того, назначая наказание Пачкории в виде 3-х лет лишения свободы на основании ч.2 ст. 69 УК РФ наказанию в виде 2-х лет 6 месяцев лишения свободы неотбытого наказания в виде 1года лишения свободы. Судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор, не ухудшая положение осужденного, указав на частичное присоединение неотбытогого наказания в виде 6 месяцев лишения свободы вместо 1года лишения свободы.

Доводы осужденного Пачкории А.Г. в части зачета в срок отбывания наказания времени содержания его под стражей по приговору от 12 мая 2010года подлежат удовлетворению.

Согласно положению п. 35 постановления Пленума Верховного суда РФ от 11 января 2007 года №2 « О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» ( в редакции Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 03.04.08г. №5, от 29.10.09г. «№21) при присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения.

Поскольку Пачкории А.Г., как видно из приговора от 12 мая 2010года, была избрана мера пресечения в виде заключения под стражей, где он и содержался в период с 17 марта по 12 мая 2010года, то есть до дня вынесения приговора, данный срок ему должен быть зачтен в окончательный срок наказания, назначенный приговором от 5 мая 2011года.

Оснований для снижения наказания по иным доводам осужденного, изложенным в кассационной жалобе, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Череповецкого районного суда Вологодской области от 5 мая 2011года в отношении Пачкории А.Г. изменить:

считать отмененным Пачкории А.Г. условное осуждение по приговору Череповецкого городского суда от 12 мая 2010года не на основании ч.4 ст. 74 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию считать присоединенным частично в виде 6 месяцев лишения свободы наказание, неотбытое по приговору Череповецкого городского суда от 12 мая 2010года и по совокупности приговоров считать назначенным 3 года лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, определенного приговором Череповецкого районного суда от 19 октября 2010года, считать окончательно назначенным наказание в виде лишения свободы сроком 4года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Пачкории А.Г. исчислять с 17 сентября 2010года.

Зачесть в срок отбытия наказания время нахождения Пачкории А.Г. под стражей в порядке меры пресечения по приговору от 12 мая 2010года в период с 17 марта по 12 мая 2010года.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: