КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Швецовой М.В.

судей Спиридоновой З.З., Майорова А.А.

при секретаре Воробьевой Е.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Гордиенко Ю.А. на приговор Череповецкого городского суда от 4 июля 2011 года, которым

Гордиенко Ю.А.,

<ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее не судимый,

осужден: по ст.ст.30 ч.3, 228-1 ч.2 п."б" УК РФ с применением ст.69 ч.3 УК РФ окончательно назначено наказание по совокупности преступлений 4 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения – заключение под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 4 июля 2011 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 24 февраля по 3 июля 2011 года.

Принято решение по вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи Вологодского областного суда Швецовой М.В., объяснения адвоката Ксенофонтова С.П. в защиту интересов осужденного Гордиенко Ю.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Сухановской А.В., полагавшей необходимым из приговора исключить ссылку на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании, судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

Гордиенко Ю.А. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере.

Преступления совершены в феврале 2011 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Гордиенко Ю.А. вину признал полностью.

В кассационной жалобе осужденный Гордиенко Ю.А. просит признать смягчающим наказание обстоятельством явку с повинной, применить положения статей 62 и 73 УК РФ. Указывает, что в ходе следствия имел намерение оказать помощь следствию в изобличении лица, продавшего ему наркотические средства, принять участие в "контрольной закупке", заявил ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, что не учтено как смягчающее обстоятельство. Он добровольно отказался от употребления наркотиков, что подтверждается документами, в период содержания под стражей прошел профилактический курс лечения, целью совершения им преступлений было оказание помощи О. в приобретении наркотика по просьбе последнего.

Обращает внимание, что он ранее не судим, имеет постоянное место работы и доход, имеет место регистрации и жительства, на учетах нигде не состоит, в медвытрезвитель не доставлялся, к административной ответственности не привлекался, характеризуется с положительной стороны. Его родственники нуждаются в материальной поддержке. Жена находится в отпуске по уходу за ребенком и самостоятельного заработка не имеет.

Считает, что поскольку наркотическое средство было изъято из незаконного оборота, то общественной опасности содеянное им и он сам для общества не представляют.

Прокурором Марашовой Е.Ю. на кассационную жалобы осужденного поданы возражения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

Выводы суда о доказанности вины Гордиенко Ю.А. соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, которым судом первой инстанции дана правильная оценка. Его вина подтверждается:

- показаниями свидетеля О., подтвердившего факты приобретения наркотического средства 16 и 24 февраля 2011 года у Гордиенко Ю.А.;

- показаниями свидетеля Е. по проведению оперативно-розыскных мероприятий в отношении О. и Гордиенко Ю.А. и обстоятельствах их задержания;

- протоколом личного досмотра О. от 16.02.2011 года, в ходе которого у него были изъяты два пакета с порошкообразным веществом, и заключением химической экспертизы № 28/фх от 17.03.2011 года, согласно которому изъятое у О. вещество является наркотическим средством метамфетамин массой 0,5 грамма;

- доказательствами, полученными в ходе оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" с участием О. 24 февраля 2011 года, в том числе протоколами его личного досмотра в присутствии понятых, актом осмотра денежных средств, протоколом добровольной выдачи им пяти свертков с веществом, а также заключением химической экспертизы № 36/фх от 29.03.2011 года, согласно которому добровольно выданное О. вещество является наркотическим средством метамфетамин массой 2,601 грамма;

- протоколом личного досмотра Гордиенко Ю.А. от 24.02.2011 года, в ходе которого у него были изъяты денежные купюры, врученные О. для осуществедения проверочной закупки наркотических средств;

- признательными показаниями самого Гордиенко Ю.А. об обстоятельствах совершения им преступлений.

Правовая оценка действиям Гордиенко Ю.А. по каждому преступлению является правильной.

Доводы осужденного о том, что он оказал пособничество О. в приобретении наркотических средств, признаются несостоятельными. В соответствии со ст.33 ч.2 УК РФ является исполнителем преступления.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, из материалов уголовного дела не усматривается.

Назначенное осужденному наказание чрезмерно суровым не является, поскольку отвечает требованиям закона, соразмерно содеянному, личности виновного, соответствует принципу справедливости. Вопросы, связанные с назначением наказания, судом исследованы полно, всесторонне и объективно. Все влияющие на ответственность обстоятельства, в том числе и указанные в кассационной жалобе, учтены судом в полной мере. Признание вины и наличие малолетнего ребенка признаны смягчающими наказание обстоятельствами, а их совокупность - исключительными обстоятельствами, в связи с чем наказание Гордиенко Ю.А. назначено с применением ст.64 УК РФ ниже санкций статей, предусматривающих ответственность за содеянное им.

Доводы осужденного о наличии его явки с повинной не подтверждаются материалами дела, опровергаются показаниями свидетеля Е. об обстоятельствах задержания Гордиенко Ю.А. в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка". Несостоятельными являются и доводы жалобы осужденного о заявлении им ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, поскольку такое ходатайство в материалах уголовного дела отсутствует, несмотря на то, что 21 апреля 2011 года Гордиенко Ю.А. разъяснено право ходатайствовать о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Вопрос о возможности применения условной меры наказания судом первой инстанции обсуждался, однако оснований для применения ст.73 УК РФ суд не нашел. Не усматривает таких оснований и судебная коллегия.

Принимая во внимание изложенное, кассационная жалоба осужденного удовлетворению не подлежит.

Судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора приведенные как доказательства: рапорт об обнаружении признаков преступления (т.1 л.д.137), квитанцию № 17-3/911 о приеме наркотического средства (т.1 л.д.199), ксерокопию постановления Правительства РФ от 07.02.2006 года № 76 (т.2 л.д.31), квитанцию № 17-4/36 о приеме наркотического средства (т.2 л.д.19), расписку о приеме денежных средств на ответственное хранение (т.1 л.д.69), квитанции № 4/129, 4/128 о приеме вещественных доказательств (т.2 л.д.17, 18).

Согласно протоколу судебного заседания указанные документы не были предметом исследования в судебном заседании.

В соответствии со ст.240 УПК РФ в судебном разбирательстве все доказательства по уголовному делу подлежат непосредственному исследованию, за исключением случаев, предусмотренных разделом 10 УК РФ. Приговор суда может быть основан лишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судебном заседании.

Внесенные судебной коллегией в приговор изменения не влияют на доказанность вины осужденного, которая подтверждается достаточной совокупностью иных исследованных доказательств, и не влекут смягчения назначенного ему судом первой инстанции наказания, поскольку не уменьшают объем обвинения и степень общественной опасности совершенных преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

приговор Череповецкого городского суда от 4 июля 2011 года в отношении Гордиенко Ю.А. изменить: исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на рапорт об обнаружении признаков преступления (т.1 л.д.137), квитанцию № 17-3/911 о приеме наркотического средства (т.1 л.д.199), ксерокопию постановления Правительства РФ от 07.02.2006 года № 76 (т.2 л.д.31), квитанцию № 17-4/36 о приеме наркотического средства (т.2 л.д.19), расписку о приеме денежных средств на ответственное хранение (т.1 л.д.69), квитанции № 4/129, 4/128 о приеме вещественных доказательств (т.2 л.д.17, 18).

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи