КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе: председательствующего Швецовой М.В.,

судей Стародубцевой Е.Н. и Спиридоновой З.З.,

при секретаре: Кошкиной Н.А.,

с участием прокурора отдела прокуратуры Вологодской области Ухановой Н.В.,

рассмотрела в судебном заседании 20 сентября 2011 года дело по кассационной жалобе осужденного Демичева А.С. на приговор Череповецкого городского суда от 4 августа 2011 года, которым:

Демичев А.С., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:

- 20 июня 2008 года за два преступления, предусмотренных п. «а,б» ч.2 ст. 158 УК РФ, к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком на 2 года;

- 28 ноября 2008 года по ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, освободился 10 декабря 2010 года условно-досрочно по постановлению суда от 08.12.2010 года на не отбытый срок 9 месяцев 20 дней;

- 08 июня 2011 года мировым судьей Вологодской области по судебном участку № 65 по ч.3 ст. 30 - ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к 11 месяцам лишения свободы к

- 5 июля 2011 года Череповецким районным судом по п. «в» ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; срок отбытия наказания исчислен с 08 июня 2011 года;

осужден по ч. 2 ст. 159 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговорам суда от 05 июля 2011 года и мирового судьи от 8 июня 2011 года, окончательно к отбытию по совокупности преступлений назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 8 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения на кассационный период избрана в виде заключения под стражу. Срок отбытия наказания исчислен с 04 августа 2011 года. Зачтено в срок отбытия наказания время отбытия лишения свободы по приговору суда от 05 июля 2011 года и приговору мирового судьи от 08 июня 2011 года за период с 08 июня 2011 года по 03 августа 2011 года.

Принято решение по гражданскому иску.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи областного суда Стародубцевой Е.Н., мнение прокурора Ухановой Н.В. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

Демичев А.С. признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено 11 мая 2011 года в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Вину Демичев А.С. признал полностью.

По ходатайству осужденного дело рассмотрено судом в особом порядке принятия судебного решения.

В кассационной жалобе осужденный Демичев А.С. выражает несогласие с приговором в части назначенного ему наказания и просит его смягчить. Считает, что суд не в полной мере учел смягчающие его ответственность обстоятельства и характер и степень общественной опасности преступления, т.к. полагает, что никакой опасности от него не исходило. Также не согласен с признанием в его действиях рецидива преступления, поскольку ранее он не был судим по ст. 159 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения, но приходит к выводу, что приговор подлежит изменению.

В судебном заседании осужденный поддержала свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке, подтвердив, что заявил его добровольно, после консультации с защитником, осознает последствия своего решения.

Защитник Раменский В.А. ходатайство Демичева А.С. поддержал.

Государственный обвинитель и потерпевший не возражали против рассмотрения дела в особом порядке принятия судебного решения.

Условия постановления приговора в особом порядке принятия судебного решения соблюдены.

Обвинение в совершении мошенничества с причинением значительного ущерба гражданину было предъявлено Демичеву А.С. с учетом собранных по делу доказательств, с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, стороной защиты не оспаривалось, было поддержано государственным обвинителем в суде первой инстанции. Имеющиеся в материалах дела доказательства являются допустимыми и достаточными.

Вывод суда об обоснованности предъявленного осужденному обвинения, по мнению судебной коллегии, является верным. Действия Демичева А.С. правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 159 УК РФ.

Наказание Демичеву А.С. назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного и всех влияющих на наказание обстоятельств, в том числе смягчающих и отягчающего в виде рецидива преступлений.

Доводы осужденного о том, что в его действиях отсутствует рецидив преступлений, поскольку ранее он не был судим за преступления, предусмотренные ч.2 ст. 18 УК РФ рецидив преступления определяется исходя и категорий преступлений, а не конкретных статей Уголовного Кодекса.

Требования ст. 316 УПК РФ при назначении наказания соблюдены.

Чрезмерно суровым и явное несправедливым назначенное осужденному наказание не является. Оснований для его смягчения судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению, по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, при постановлении приговора мировым судьей 08.06.2011 года при назначении наказания было отменено условно-досрочное освобождение и окончательное наказание назначено по ст. ст. 70 УК РФ по совокупности с приговором от 28.11.2008 года.

Назначая наказание Демичеву А.С. по обжалуемому приговору от 04 августа 2011 года суд фактически назначил наказание правильно, но ошибочно указал о сложении наказания, назначаемого по обжалуемому приговору с наказаниями, назначенными по приговорам мирового судьи и Череповецкого районного суда.

Судебная коллегия считает необходимым приговор изменить и назначить Демичеву А.С. окончательное наказании в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ, в пределах срока назначенного судом первой инстанции, путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору с наказаниями, назначенным приговором мирового судьи от 08.06.2011 года в виде 11 месяцев лишения свободы и наказанием за преступление, предусмотренное ч.2 ст. 158 (эпизод от 23 февраля 2011 года) по приговору Череповецкого районного суда от 05 июля 2011 года в виде 2 лет лишения свободы.

Нарушений уголовно-процессуального характера, влекущих отмену приговора, не установлено.

Руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Череповецкого городского от 04 августа 2011 года в отношении Демичева А.С. изменить:

В соответствии со ч.2 ст. 158 УК РФ (эпизод от 23 февраля 2011 года), по приговору Череповецкого районного суда от 05 июля 2011 года в виде 2 лет лишения свободы, окончательно к отбытию по совокупности преступлений назначить Демичеву А.С. наказание в виде 2 лет 8 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного, – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: