Судья Цыганова О.В. Дело № 22-2781 2011 год КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Вологда 29 ноября 2011 года Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе: председательствующего Полуэктовой С.А. судей Яруничевой Н.Б., Чиликовой Е.В. при секретаре Коховой О.Д. рассмотрела в судебном заседании 29 ноября 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Попова А.Н. и кассационную жалобу осужденного Шихова Д.А. на приговор Тотемского районного суда от 20 октября 2011 года, которым ШИХОВ Д. А., <ДАТА> года рождения, уроженец д. <адрес>, ранее судимый: - 26 июля 2010 года по ст.158 ч.2 п.п. «б» УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 1 год 3 месяца; постановлением Тотемского районного суда от 27 июня 2011 года условное осуждение отменено, Шихов Д.А. направлен для отбывания наказания в виде лишения свободы сроком 2 года осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы; ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 1 году 9 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 3 (три) года лишения свободы В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 26 июля 2010 года в виде 1 (одного) года лишения свободы, окончательно назначено 4 (четыре) года лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима с исчислением срока наказания с 20 октября 2011 года. Зачтено в срок отбытия наказание отбытое Шиховым Д.А. по приговору от 26 июля 2010 года с 08 июля 2011 года по 19 октября 2011 года включительно. Принято решение по гражданским искам и вещественным доказательствам. Заслушав доклад судьи Яруничевой Н.Б., пояснения осужденного Шихова Д.А. и адвоката Попова Г.И. в его защиту, мнение прокурора Пигалева А.Р., поддержавшего доводы кассационного представления, а кроме того, полагавшего изменить вид режима исправительного учреждения со строго на общий, судебная коллегия установила: Шихов Д.А. признан виновным в совершении кражи, т.е. тайного хищения имущества, принадлежащего П., с незаконным проникновением в жилище, с причинением потерпевшему значительного материального ущерба на сумму ... руб. Кроме того, он признан виновным в совершении кражи имущества, принадлежащего К., с причинением потерпевшему значительного материального ущерба на сумму ... руб. Преступления совершены 02 июня 2011 года в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре. Вину в совершении преступлений Шихов Д.А. признал полностью, по ходатайству осужденного приговор постановлен в особом порядке судебного разбирательства с соблюдением требований ст. 314 УПК РФ. В кассационной жалобе осужденный Шихов Д.А. просит отменить приговор, направить дело на новое судебное рассмотрение. Указывает, что он примирился с потерпевшим с К., возместил ему причиненный ущерб в полном объеме, о чем потерпевший не имел возможности дать пояснения, поскольку не присутствовал в судебном заседании. Полагает, что судом должна быть применена ст.25 УПК РФ. В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливостью наказания. В обоснование доводов указывается, что Шихов Д.А. осужден за преступления, совершенные 02 июня 2011 года, то есть до вынесения постановления от 27 июня 2011 года, которым отменено условное осуждение по приговору от 26 июля 2010 года. Следовательно, в силу п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ в действиях осужденного отсутствует рецидив преступлений. Государственный обвинитель просит исключить из приговора ссылку на отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений, снизить наказание, назначенное за каждое преступление, наказание, а также по совокупности преступлений и приговоров. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия считает, что вина Шихова Д.А. в совершении преступлений подтверждена доказательствами, собранными по уголовному делу. Основания применения особого порядка принятия судебного решения, порядок заявления ходатайства, проведения судебного заседания и постановления приговора в особом порядке, судом проверены и соблюдены. При назначении наказания судом в учтены характер и степень общественной опасности преступления, данные о личности виновного, совершившего преступления период испытательного срока при условном осуждении, влияние назначенного наказания на его исправление. Полное признание вины признано смягчающим обстоятельством. Оснований для отмены приговора по доводам, изложенным в кассационной жалобе, не имеется. Как видно из материалов дела, ущерб потерпевшему К. не был возмещен на момент вынесения приговора и обоснованно взыскан с осужденного. Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по доводам, изложенным в кассационном представлении. В соответствии с п. «в» ч.4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавались условным, либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись, и лицо не направлялось в места лишения свободы. Как следует из материалов дела, преступления Шиховым Д.А. совершены 02 июня 2011 года, т.е до отмены условного осуждения по приговору от 26 июля 2010 года и направления его для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима на основании постановления Тотемского районного суда от 27 июня 2011 года. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно- мотивировочной части приговора указание о наличии в действиях осужденного отягчающего обстоятельства -рецидива преступлений, снизить назначенное наказание, отбывание которого определить в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии общего режима, вместо строгого. На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия определила: приговор Тотемского районного суда от 20 октября 2011 года в отношении Шихова Д. А. изменить: Исключить указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства – рецидива преступлений. Снизить наказание, назначенное по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ до 01(одного) года 06 (шести) месяцев лишения свободы. На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 02 (два) года 09 (девять) месяцев лишения свободы В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию присоединить частично наказание, не отбытое по приговору Тотемского районного суда Вологодской области от 26 июля 2010 года в виде 01 (одного) года лишения свободы и окончательно назначить 03(три) года 09( девять) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима. В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу- без удовлетворения. Председательствующий: Судьи: