КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Швецовой М.В.

судей Майорова А.А., Нечаевой Ф.Ф.

при секретаре Лобановой И.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Полуэктова Н.М. на постановленный в особом порядке приговор Вологодского городского суда от 8 декабря 2011 года, которым

ПОЛУЭКТОВ Н. М.,

<ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый приговором Вологодского городского суда от 7 мая 2009 года по ч.3 ст.30, п. «а» ч.2 ст.228¹ УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

осужден по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании ч.4 ст.74, 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 07.05.2009 года и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров 5 лет 4 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения – заключение под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с учетом времени нахождения в ИВС и под стражей с 28 сентября 2011 года.

Принято решение по вещественным доказательствам и судебным издержкам.

Заслушав доклад судьи Вологодского областного суда Швецовой М.В., объяснения осужденного Полуэктова Н.М. и в его защиту адвоката Шинякова С.С., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Наугольного В.В., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

Полуэктов Н.М. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено в <адрес> при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Полуэктов Н.М. вину признал полностью.

Уголовное дело по ходатайству осужденного с согласия сторон рассмотрено в особом порядке.

В кассационной жалобе осужденный Полуэктов Н.М., не оспаривая правовую оценку содеянного, считает чрезмерно суровым и необоснованным назначенное ему наказание. Просит рассмотреть как смягчающие наказание обстоятельства его помощь следствию, характеристики с места работы и жительства, признание вины, раскаяние в содеянном, наличие хронического заболевания.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Соколова Е.М. указывает на несостоятельность доводов осужденного, просит приговор оставить без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.220 УПК РФ).

Статья 307 УПК РФ предусматривает, что описательно-мотивировочная часть приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного доказанным, с указанием наряду с другими обстоятельствами места, времени и способа его совершения. В силу ст.302 УПК РФ обвинительный приговор может быть постановлен только при доказанности виновности подсудимого в содеянном.

В нарушение указанных требований закона в постановлении о предъявлении Полуэктову Н.М. обвинения и в обвинительном заключении указано, что наркотическое средство Полуэктов Н.М. приобрел в период до 18 часов 20 минут 28 сентября 2011 года при неустановленных обстоятельствах у неустановленного в ходе следствия лица. Таким образом, органы предварительного следствия не установили когда, где и при каких обстоятельствах Полуэктов Н.М. приобрел наркотическое средство. Такие же сведения указаны и в приговоре при описании совершенного преступного деяния.

Отсутствие в процессуальных документах конкретных сведений в части незаконного приобретения наркотика не позволяет сделать вывод о доказанности события преступного деяния, а также о сроках давности, установленных ст.78 УК РФ.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из обвинения Полуэктова Н.М. по ч.1 ст.228 УК РФ указание о незаконном приобретении наркотического средства в крупном размере без цели сбыта.

Действия осужденного следует квалифицировать по ст.228 ч.1 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

С учетом уменьшения объема обвинения судебная коллегия считает необходимым снизить размер назначенного осужденному наказания.

При этом судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о назначении Полуэктову Н.М. наказания в виде лишения свободы, об отсутствии оснований для сохранения в отношении его условного осуждения по приговору от 07.05.2009 года и для применения ст.73 УК РФ, что мотивировано в приговоре.

Кроме того, судебная коллегия считает правильным зачесть осужденному в срок отбывания наказания время его содержания в ИВС и под стражей по приговору Вологодского городского суда от 7 мая 2009 года.

В соответствии с ч.1 ст.70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется не отбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Неотбытой частью наказания по предыдущему приговору считается при условном осуждении весь срок наказания, в том числе и с учетом нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения. В соответствии с ч.3 ст.72 УК РФ время содержания под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок лишения свободы. Данное требование закона применяется не только в случае назначения наказания по совокупности преступлений, но и в случае назначения наказания по совокупности приговоров.

Согласно абзацу 2 пункта 35 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.01.2007 г. N 2 "О практике назначения судами уголовного наказания" при присоединении наказания, назначенного по первому приговору, которое суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд засчитывает в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

приговор Вологодского городского суда от 8 декабря 2011 года в отношении Полуэктова Н. М. изменить.

Исключить из обвинения по ч.1 ст.228 УК РФ указание на незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта, снизив назначенное наказание с 1 года 6 месяцев лишения свободы до 1 года 4 месяцев лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединить не отбытое наказание по приговору Вологодского городского суда от 07.05.2009 года в виде 3 лет 10 месяцев лишения свободы и окончательно назначить наказание по совокупности приговоров 5 лет 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть Полуэктову Н.М. в срок отбывания наказания время содержания в ИВС и под стражей по приговору Вологодского городского суда от 07.05.2009 года с10 сентября по 7 декабря 2007 года.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи