КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Федюнина Н.А.

судей Нечаевой Ф.Ф., Макурина В.А.

при секретаре Копьевой И.И.

рассмотрела в судебном заседании 29 декабря 2011 года дело по кассационной жалобе осужденного Смекалова Н.А.

на приговор Великоустюгского районного суда Вологодской области от 25 ноября 2011года, которым

Смекалов Н. А., <ДАТА>года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

1. 27.12.05г. по ст. 73 УК РФ к 2годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2года;

2. 07.02.06г. по п. «в» ч.2 ст. 161УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 2годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2года;

3. 14.03.07г. по ч.3 ст. 158УК РФ; ч.6.1ст. 73 УК РФ к 1году лишения свободы условно с испытательным сроком 1год;

4. 10.07.07г. по п. «а» ч.3 ст. 158; ч.3 ст. 30- п. «а» ч.3 ст. 158; ст. 70 УК РФ к 2годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима;

5. 25.07.07г. по п. «а» ч.2 ст. 158УК РФ; ч.5 ст. 69 УК РФ к 3годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, освобожден по отбытию наказания 23.04.10г.;

6. 13.05.11г. по п. «а» ч.3 ст. 158УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ к 2годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2года;

7. 04.08.11г. по ч.1 ст. 158 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработка в доход государства, наказание не отбыто;

8. 29.08.11г. по ч.1 ст. 139 УК РФ к 120 часам обязательных работ, наказание не отбыто,

осужден:

по ч.4 ст. 33 – ч.1 ст. 158 УК РФ – к 1году лишения свободы;

по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ ( эпизод от 29 июня 2011года) к 2годам лишения свободы;

по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ ( эпизод от 30.06.-01.07.11г.) к 2годам лишения свободы;

по ч.1 ст. 150 УК РФ к 3годам лишения свободы;

по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ к 2годам лишения свободы;

по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ к 2годам 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 4 года лишения свободы.

В соответствии с ст. 71 УК РФ назначено 4 года 1 месяц лишения свободы.

В соответствии с ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 25 ноября 2011года. Зачтено в срок отбытого наказания время содержания под стражей до постановления данного приговора в период с 5 июля по 24 ноября 2011года.

Мера пресечения оставлена заключение под стражу.

Постановлено взыскать в пользу потерпевшей М. ....

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

По данному делу постановлением суда от 22ноября 2011года уголовное преследование в отношении обвиняемого Сулина О. А., <ДАТА>года рождения в совершений преступлений, предусмотренных ч.1 ст.158; п. «а» ч.2 ст. 158; п.п. «а, в» ст. 76 УК РФ.

Заслушав доклад судьи областного суда Нечаевой Ф.Ф., выступление осужденного Смекалова Н.А., адвоката Веселова Н.А. в защиту его интересов, мнение прокурора Сухановской А.В., полагавшей приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Смекалов Н.А. признан виновным в подстрекательстве к совершению кражи; двух кражах группой лиц по предварительному сговору; в вовлечении несовершеннолетнего в совершение указанных преступлений; в краже с причинением значительного ущерба гражданину и в грабеже с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья.

Преступления совершены в период с 23 мая 2011года по 4 июля 2011года - при обстоятельствах, указанных в приговоре.

Вину осужденный признал частично.

В кассационной жалобе Смекалов Н.А. указывает, что с приговором не согласен в связи с суровостью назначенного наказания. Обращает внимание на то, что ущерб потерпевшим возмещен почти в полном объеме за исключением ...., что является смягчающим обстоятельством. Кроме того, суд не в полной мере учел смягчающие обстоятельства: наличие на иждивении малолетней дочери, матери, которая в преклонном возрасте и нуждается в его помощи, не учел явку с повинной, его психическое состояние здоровья. По его мнению, необоснованно учтен рецидив преступлений. Просит учесть указанные обстоятельства, применить ст. 73 УК РФ, или снизить срок наказания.

В возражениях государственный обвинитель Белюк З.В. приводит доводы, по которым считает кассационную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит, что суд правильно установил фактические обстоятельства совершенных преступлений.

Выводы о виновности Смекалова Н.А. основаны на его показаниях, показаниях лица, уголовное преследование в отношении которого прекращено, показаниях потерпевших, свидетелей, протоколах выемки, протоколах предъявления предмета для опознания, заключениях экспертиз, то есть доказательствах, подробно приведенных по каждому из эпизодов преступлений в приговоре. Виновность не оспаривается осужденным в кассационной жалобе.

Оценив в совокупности исследованные доказательства, суд обоснованно признал вину Смекалова Н.А. доказанной и правильно квалифицировал его действия.

Наказание осужденному назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений, данных о личности, смягчающих обстоятельств: молодого возраста, наличия малолетнего ребенка, состояния психического здоровья, явки с повинной - по эпизоду хищения нетбука, судом учтены и те обстоятельства, на которые указал осужденный в кассационной жалобе.

Оснований для удовлетворения доводов осужденного о применении ст. 73 УК РФ с учетом данных о личности Смекалова Н.А., который неоднократно осуждался, но выводов для себя не делал, количества преступлений, в совершении которых признан виновным по настоящему делу, судебная коллегия не находит.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

В качестве отягчающего обстоятельства судом учтен рецидив преступлений.

Однако, исходя из материалов дела, и положений ч.4 ст. 18 УК РФ в действиях Смекалова Н.А. рецидив преступлений отсутствует.

Судимости по приговорам от 27 декабря 2005года, 7 февраля 2006года, 14 марта 2007года, 10 июля 2007года, 25 июля 2007года – не учитываются при признании рецидива в связи с тем, что преступления, за которые он осужден данными приговорами, совершены в несовершеннолетнем возрасте.

Судимость от 13 мая 2011года не учитывается, поскольку он осуждался к условной мере наказания и условное осуждение не отменялось.

Судимости по приговорам от 4 августа 2011года и от 29 августа 2011года не учитываются, поскольку преступления, за которые он осужден настоящим приговором, совершены Смекаловым до вынесения указанных приговоров.

С учетом изложенного рецидив преступлений в качестве отягчающего обстоятельства судом признан необоснованно, и он подлежит исключению из приговора, в связи с чем, назначенное наказание, подлежит снижению, а отбывание наказания в соответствии с п. «б» ч.1 ст. 58 УК РФ следует назначить в исправительной колонии общего режима вместо строгого.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Великоустюгского районного суда Вологодской области от 25 ноября 2011года в отношении Смекалова Н. А. изменить:

исключить указание на отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений;

наказание, назначенное по каждой из статей снизить:

по ч.4 ст.33-ч.1 ст. 158 УК РФ с 1года до 11 месяцев лишения свободы;

по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ ( эпизод от 29 июня 2011года) с 2-х лет до 1года 11 месяцев лишения свободы;

по п. «а» ч.2 ст. 158 УК РФ ( эпизод от 30.06.11г.- 01.07.11г.) с 2-х лет до 1года 11 месяцев лишения свободы;

по ч.1 ст. 150 УК РФ с 3-х лет до 2лет 9 месяцев лишения свободы;

по п. «в» ч.2 ст. 158 УК РФ с 2-х лет до 1года 10 месяцев лишения свободы;

по п. «г» ч.2 ст. 161 УК РФ с 2-х лет 6 месяцев до 2-х лет 5 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначить 3года 11 месяцев лишения свободы.

В соответствии с ст. 71 УК РФ, согласно которой одному дню лишения свободы соответствуют три дня исправительных работ или восемь часов обязательных работ, назначить 4года лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору Великоустюгского районного суда Вологодской области от 13 мая 2011года.

На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному данным приговором присоединить частично в виде 11 месяцев лишения свободы наказание по приговору от 13 мая 2011года и окончательно по совокупности приговоров назначить 4 ( четыре) года 11( одиннадцать) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: