КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Швецовой М.В.

судей Нечаевой Ф.Ф., Макурина В.А.

при секретаре Шириковой А.И.

рассмотрела в судебном заседании 21 февраля 2012 года дело по кассационной жалобе осужденного Шарапова А. И.

на приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 16 от 2 декабря 2011года и

на приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 10 января 2012 года.

Приговором мирового судьи по судебному участку № 16 от 2 декабря 2011года, постановленным в особом порядке судебного разбирательства,

Шарапов А. И., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- 05.09.11г. по п.п. «а, в» ч.2 ст. 158; п. «а» ч.2 ст. 115; п. «а» ч.2 ст. 158; ч.2 ст. 325; п. «а» ч.3 ст. 158; ч.3 ст. 69 УК РФ к 2годам 6 месяцам лишения свободы;

- 05.10.11г. по п. «в» ч.2 ст. 158; п. «в» ч.4 ст. 162 УК РФ; ст. 64 ; ч.3 ст.69; ч.5 ст. 69 УК РФ к 6годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока с 5 октября 2011года, зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 25 июля по 4 октября 2011года,

осужден: по ч.1 ст. 159 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ к назначенному наказанию присоединено частично наказание в виде 6лет 4 месяцев лишения свободы по приговору от 5 октября 2011года и окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения избрана в виде заключения под стражу, срок наказания исчислен со 2 декабря 2011года, зачтено в срок отбытого наказания время содержания под стражей с 25 июля по 2 декабря 2011года.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах и гражданском иске.

Приговором Череповецкого городского суда Вологодской области от 10 января 2012года, выше указанный, приговор мирового судьи изменен:

Шарапов А.И. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г. и ему назначено наказание в виде 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 5 октября 2011года в виде 6 лет 4 месяцев, окончательно назначено 7 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор мирового судьи оставлен без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи областного суда Нечаевой Ф.Ф., выступление адвоката Лешукова Ю.Е., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Пигалева А.Р., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия

установила:

Шарапов А.И. приговором мирового судьи, постановленным в особом порядке судебного разбирательства, признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества - сотового телефона путем обмана и злоупотребления доверием, с причинением ущерба потерпевшей ФИО8 на сумму ..., совершенном 11 февраля 2011года в городе <адрес>,

Приговором апелляционной инстанции приговор мирового судьи изменен по доводам апелляционного представления, апелляционная жалоба осужденного на несправедливость приговора вследствие чрезмерной суровости, оставлена без удовлетворения.

В кассационной жалобе осужденный Шарапов А.И. указывает, что с состоявшимися судебными решениями не согласен в связи со строгостью назначенного наказания. Считает, что судебные инстанции не в полной мере учли смягчающие обстоятельства: признание вины, явку с повинной, способствование раскрытию преступления, хотя при наличии их суд обязан был применить ст. 61 УК РФ, на которую ссылка в приговоре отсутствует. Кроме того, суд не принял во внимание, что преступление совершено в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств - материальной зависимости. Просит учесть, все смягчающие обстоятельства, а также то, что ранее к уголовной ответственности не привлекался, применить положения ст. 64 УК РФ, п. «д» ч.1 ст. 61 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Приговор мировым судьей постановлен без проведения судебного разбирательства, при этом соблюдены требования ст. 316 УПК РФ, предусматривающей порядок судебного заседания и постановления приговора. Выяснены обстоятельства о том, что осужденному обвинение понятно, он с ним согласен, поддержал ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснил, что оно заявлено добровольно и после консультации с защитником, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства осознал.

Выводы судебных инстанций об обоснованности обвинения, предъявленного Шарапову А.И., являются правильными, поскольку оно подтверждено доказательствами, собранными по делу.

Действиям осужденного по ч.1 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.11г. дана верная юридическая оценка.

Наказание назначено с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, отсутствия отягчающих обстоятельств, наличия смягчающих обстоятельств: полного признания вины, раскаяния в содеянном. Доводы осужденного о наличии в его действиях явки с повинной и совершение им преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств, являются необоснованными, поскольку материалами дела не подтверждены.

Вместе с тем судебные решения в части назначенного наказания подлежат изменению.

Федеральным Законом №420-ФЗ от 07 декабря 2011 года в УК РФ внесены изменения.

В соответствии со ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу.

Данным Федеральным законом №420 от 07 декабря 2011 года внесены изменения в ч.1 ст.56 УК РФ, согласно которой наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных статьей 63 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.

Шарапов А.И. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 159 УК РФ, то есть относящегося к категории небольшой тяжести, к наказанию в виде лишения свободы. Ранее он не судим, отягчающих наказание обстоятельств по делу не установлено, в санкции ч.1 ст. 159 УК РФ лишение свободы не является единственным видом наказания.

Судебная коллегия считает необходимым наказание, назначенное Шарапову А.И. по ч.1 ст. 159 УК РФ (в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011 года) смягчить с 8 месяцев лишения свободы до 9 месяцев исправительных работ с удержанием ежемесячно в доход государства 10% заработка.

С учетом вносимых изменений в судебные решения, подлежит изменению и окончательное наказание, назначенное по совокупности преступлений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 16 от 2 декабря 2011года и приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 10 января 2012 года в отношении Шарапова А. И. изменить:

смягчить наказание, назначенное Шарапову А.И. по ч.1 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ №26 от 07.03.11г. с 8 месяцев лишения свободы до 9 месяцев исправительных работ с удержанием ежемесячно 10% заработка в доход государства;

на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, с учетом требований ч.1 ст. 71 УК РФ и наказания, назначенного по приговору Череповецкого городского суда Вологодской области от 5 октября 2011года окончательно назначить Шарапову А.И. 6 ( шесть) лет 7 ( семь) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку № 16 от 2 декабря 2011года и приговор Череповецкого городского суда от 10 января 2012 года оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: