Судья Полунин В.Б. Дело № 22-513/2012 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Вологда 13 марта 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе: председательствующего Федюнина Н.А., судей Кузьмина С.В., Макурина В.А., при секретаре Бандяке Е.И., с участием прокурора Наугольного В.В., защитника Перцева С.Л., рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Фомичева Е.В. на приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 10 января 2012 года, которым Фомичев Е. В., <ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, судимый: 11 января 2010 года по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы, наказание отбыл, осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, срок отбывания наказания постановлено исчислять с 6 декабря 2011 года. Заслушав доклад судьи Кузьмина С.В., объяснения осужденного Фомичева Е.В. и защитника Перцева С.Л., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Наугольного В.В., полагавшего необходимым приговор суда изменить, судебная коллегия у с т а н о в и л а: Фомичев Е.В. признан виновным в незаконном изготовлении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере. Преступление совершено 20 июля 2011 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре. В кассационной жалобе Фомичев Е.В. считает назначенное ему наказание слишком суровым, так как он вину признал полностью, дал правдивые показания, наркотики не распространял, а только сам их употреблял. Просит приговор изменить и снизить ему наказание. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель просит приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, и возражений на нее, судебная коллегия приходит к следующему. Уголовное дело рассмотрено в соответствии с главой 40 УПК РФ в порядке особого производства. Судом правильно квалифицированы действия Фомичева Е.В., исходя из предъявленного ему обвинения, с которым он согласился. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям. Суд признал в качестве отягчающего наказание Фомичеву А.В. обстоятельства - рецидив преступлений, на основании того, что он судим по ч. 1 ст. 228 УК РФ к реальному лишению свободы. Вместе с тем, согласно п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ при признании рецидива не учитываются судимости за преступления небольшой тяжести. Согласно ч. 2 ст. 15 УК РФ (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011г.) преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 228 УК РФ отнесено к категории преступлений небольшой тяжести. В соответствии с требованиями ст. 10 УК РФ изменения в ч. 2 ст. 15 УК РФ улучшают положение лица, совершившего преступление, и подлежали применению при вынесении приговора. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым исключить из приговора указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства – рецидив преступлений. В связи с исключением указанного отягчающего обстоятельства требования ч. 2 ст. 68 УК РФ не могут быть применены, а назначенное наказание подлежит снижению. На основании п. «б» ч. 1 ст. 58 УК РФ необходимо изменить и вид исправительного учреждения. Кроме того, в описательно-мотивировочной части приговора указано, что Фомичев А.В. совершил приобретение наркотического средства. Данное утверждение не соответствует указанным в приговоре обстоятельствам дела и юридической квалификации деяния. Поэтому из приговора следует исключить данное указание. Учитывая конкретные обстоятельства дела, суд обоснованно не нашел оснований для применения условного осуждения. Не находит их и судебная коллегия. Оснований для признания назначенного Фомичеву Е.В. наказания несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, как об этом ставится вопрос в кассационной жалобе, судебной коллегией не установлено. Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, из материалов дела не усматривается. На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а: приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 10 января 2012 года в отношении Фомичева Е. В. изменить: - исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на совершение Фомичевым А.В. приобретения наркотического средства и на отягчающее обстоятельство – рецидив преступлений; - снизить назначенное ему наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ с 3 лет 6 месяцев лишения свободы до 3 (трех) лет лишения свободы, определить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима; в остальном этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения. Председательствующий Судьи