Судья Фёдорова Н.К. Дело № 22-681/2012 КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ г. Вологда 5 апреля 2012 года Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе: председательствующего судьи Стародубцевой Е.Н., судей Кузьмина С.В., Яруничевой Н.Б, при секретаре Шириковой А.И., рассмотрела в судебном заседании дело по кассационному представлению государственного обвинителя и кассационной жалобе осужденного Савельева А.С. на приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 7 декабря 2011 года, которым Лысенко А. С., <ДАТА> года рождения, несудимый, осужден по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года 6 месяцев, со штрафом 5000 рублей, Савельев И. А., <ДАТА> года рождения, судимый: - 19 апреля 2005 года по ч. 1 ст. 105, ч. 1 ст. 162 УК РФ к 18 годам лишения свободы, - 21 декабря 2005 года по ч. 4 ст. 159, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 18 годам 6 месяцам лишения свободы, - 13 сентября 2010 года по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228, 70 УК РФ к 13 годам лишения свободы, осужден по ч. 3 ст. 33, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1, ст. 64 УК РФ к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей, на основании ст. 70 УК РФ присоединена часть неотбытого наказания в виде 11 лет лишения свободы, всего к 17 годам лишения свободы со штрафом в размере 10000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, срок наказания постановлено исчислять с 7 декабря 2011 года, зачтено в срок наказания время содержания под стражей и отбытого наказания по предыдущим приговорам с 26 сентября 2004 года по 7 декабря 2011 года, принято решение по вещественным доказательствам. Заслушав доклад судьи Кузьмина С.В., объяснения осужденного Савельева И.А. и адвоката Трайнина И.Л. по доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Ивакина Ю.Н., полагавшего приговор отменить, судебная коллегия у с т а н о в и л а: Савельев И.А. признан виновным в организации приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, а Лысенко А.С. - в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, Преступления совершены в июне 2011 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре. Осужденные свою вину в совершении преступлений признали. В кассационном представлении государственный обвинитель указывает, что суд не зачел в срок отбывания наказания Лысенко А.С. время его задержания 23-24 июня 2011 года. Полагает, что время задержания подлежит зачету в срок отбытия наказания. Кроме того, Савельеву И.А. незаконно зачтено в срок наказания время отбытого наказания по предыдущему приговору, так как наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ, поэтому срок отбытого наказания по предыдущему приговору зачету не подлежит. Просит приговор суда в этой части отменить и дело направить на новое рассмотрение. В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Савельев И.А. считает, что в его действиях суд необоснованно признал особо опасный рецидив преступлений и назначил отбывание наказания в исправительной колонии особого режима, несмотря на то, что в обвинительном заключении указан опасный рецидив. Отмечает, что суд не указал на основании каких норм уголовного закона признал смягчающие наказание обстоятельства. Обращает внимание на то, что после совершения особо тяжкого преступления он осознал общественную опасность своих действий, не побоялся ответственности и сам вызвал к себе оперативных сотрудников. У суда не было доказательств, которые бы указывали на сбыт наркотических средств. В его действиях нет сбыта, он только хранил наркотики по просьбе знакомого. Данное обстоятельство подтверждается его свидетельскими показаниями в отношении Лысенко, которые не были оглашены в суде, что нарушило его право на справедливое правосудие. Он длительное время находится в местах лишения свободы и имеет хронические заболевания. Просит изменить режим содержания, снизить срок наказания. В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель указывает, что вина Савельева И.А. доказана, в его действиях содержится особо опасный рецидив преступлений, назначенное наказание соответствует содеянному и личности виновного. Вид исправительного учреждения назначен в соответствии с требованиями закона. Оснований для удовлетворения кассационной жалобы нет. В возражениях на кассационное представление адвокат Водинов О.И. считает, что оснований для отмены приговора по доводам кассационного представления нет. Приговор подлежит изменению в суде кассационной инстанции. Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и возражений на них, судебная коллегия приходит к следующему. Выводы суда о доказанности вины Лысенко А.С. и Савельева И.А. соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах, которым в приговоре дана надлежащая оценка, в силу чего доводы жалобы, в которой оспариваются эти выводы суда, являются несостоятельными. Так, вина Лысенко А.С. и Савельева И.А. в совершении преступлений подтверждается следующими доказательствами. Показаниями Лысенко А.С., из которых следует, что он по просьбе и под руководством Савельева И.А. приобрел и сбывал путем «закладки» наркотическое средство. Наркотики хранил по месту жительства. Часть наркотического средства у него была изъята при очередной попытке сбыта. Свидетель ФИО8 показала, что по просьбе Савельева И.А. спрятала пакетики с наркотиками на лестничной площадке в электрощитке. До этого Лысенко А.С. хранил их в квартире. При личном досмотре Лысенко А.С. изъят коробок с наркотическим средством. Согласно заключению эксперта изъятое вещество является наркотическим средством – героин, его масса 3,035 гр. При осмотре лестничной площадки были изъяты пакеты с наркотическим средством. По заключению эксперта изъятое вещество является наркотическим средством – героин, его масса 19,706 гр. Савельев И.А., допрошенный в качестве подозреваемого, показал, что все количество наркотика предназначалось для сбыта. Кроме того, вина осужденных подтверждается и другими исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре доказательствами. Судебная коллегия соглашается с выводами суда о том, что Савельев И.А. организовал приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, а Лысенко А.С. совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере. Суд правильно квалифицировал действия Лысенко А.С. и Савельева И.А. Судебное заседание проведено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства. Судом рассмотрены и обоснованно отклонены замечания на протокол судебного заседания. Решение надлежаще мотивировано. Согласно п. «б» ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно осуждалось за особо тяжкое преступление. Савельев И.А. признан виновным в совершении особо тяжкого преступления и ранее судим за совершение особо тяжкого преступления. Указание в обвинительном заключении рецидива преступлений, как отягчающего наказание обстоятельства, не ограничивает требования ст. 18 УК РФ. На основании п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ при особо опасном рецидиве отбывание наказания назначается в исправительных колониях особого режима. Изменение вида исправительного учреждения осуществляется судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством. Отсутствие в приговоре ссылок на нормы УК РФ, согласно которых суд признал смягчающие наказание обстоятельства, не является основанием для изменения или отмены приговора. Наказание Лысенко А.С. и Савельеву И.А. назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, конкретных обстоятельств дела, роли каждого в совершении преступлений, смягчающих обстоятельств, отягчающего обстоятельства у Савельева И.А. и данных о личности виновных. Смягчающими наказание обстоятельствами Лысенко А.С. признаны: полное признание вины, состояние здоровья, активное способствование раскрытию преступления, изобличение других участников преступления; у Савельева И.А.: явка с повинной, признание вины и состояние здоровья. Обстоятельством, отягчающим наказание Савельеву И.А., признан особо опасный рецидив преступлений. При этом суд обосновано применил к осужденным ст. 64 УК РФ. Оснований для признания назначенного Савельеву И.А. наказания несправедливым вследствие его чрезмерной суровости, как об этом ставится вопрос в кассационной жалобе, судебная коллегия не находит. Других обстоятельств, влекущих изменение или отмену приговора по доводам кассационной жалобы, судебная коллегия не усматривает. Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению и отмене в его части по доводам кассационного представления. Суд не зачел в срок отбытия наказания Лысенко А.С. время его содержания под стражей в порядке ст.ст. 91-92 УПК РФ 23 и 24 июня 2011 года. Указанное время подлежит зачету в срок отбывания наказания. По указанным основаниям в приговор необходимо внести изменения. Савельеву И.А. правильно назначено окончательное наказание на основании ст. 70 УК РФ, но при этом необоснованно зачтено в срок отбывания наказания время, отбытое по предыдущему приговору. Данное нарушение не является основанием для отмены приговора в целом, поэтому приговор подлежит отмене только в данной части и направлению на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора. На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия о п р е д е л и л а : приговор Череповецкого городского суда Вологодской области от 7 декабря 2011 года в отношении Лысенко А. С. и Савельева И. А. изменить: зачесть в срок отбытия наказания Лысенко А.С. время его содержания под стражей 23 и 24 июня 2011 года; этот же приговор в части зачета Савельеву И.А. в срок отбытия наказания времени содержания под стражей и отбытого наказания по предыдущим приговорам с 26 сентября 2004 года по 7 декабря 2011 года отменить, уголовное дело в этой части направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда в порядке гл.47 УПК РФ. В остальном приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения. Председательствующий Судьи