КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Швецовой М.В.

судей Майорова А.А., Макурина В.А.

при секретаре Осовской Н.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению государственного обвинителя Молчанова Д.Н. на приговор Череповецкого городского суда от 21 мая 2012 года, которым

Ясин С.М.,

<ДАТА> года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый приговорами Череповецкого городского суда:

- 23 января 2008 года по ч.1 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,

- 23 сентября 2008 года по совокупности преступлений предусмотренных п. «г» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ, с применением ст.70 УК РФ (с приговором от 23.01.2008 года) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 3 мая 2011 года на основании постановления Вологодского городского суда от 29.04.2011 года условно-досрочно на 10 месяцев 24 дня. Постановлением Череповецкого городского суда от 08.02.2012 года условно-досрочное освобождение отменено, направлен в места лишения свободы на 10 месяцев20 дней,

осужден: по ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) с применением ст.64 УК РФ к 4 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 07.12.2011 года) с применением ст.64 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к 1 году 3 месяцам лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ (с приговором от 23.09.2008 года) окончательно назначено наказание по совокупности приговоров 1 год 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения – заключение под стражу. Срок отбывания наказания исчислен с 21 мая 2012 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержание под стражей с 6 по 8 февраля 2012 года, с 8 февраля до 21 мая 2012 года.

Принято решение по гражданским искам и вещественным доказательствам.

Заслушав доклад судьи Вологодского областного суда Швецовой М.В., выступление адвоката Перцева С.Л. в защиту интересов осужденного Ясина С.М., возражавшего против кассационного представления и просившего смягчить назначенное осужденному наказание, мнение прокурора Корнилова А.В., поддержавшего доводы кассационного представления об отмене приговора, судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

Ясин С.М. признан виновным:

- в хищении путем обмана и злоупотребления доверием денежных средств в сумме ... рублей у потерпевшей С. совершенном 30 октября 2011 года,
- в тайном хищении имущества потерпевшей О.. общей стоимостью ... рублей, совершенном 15 декабря 2011 года с причинением ей значительного материального ущерба.

Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Ясин С.М. вину признал полностью.

Уголовное дело по ходатайству осужденного с согласия сторон рассмотрено в особом порядке в соответствии с главой 40 УПК РФ.

В кассационном представлении государственный обвинитель Молчанов Д.Н. указывает, что суд незаконно зачел в срок отбывания назначенного Ясину С.М. наказания период с 8 февраля по 21 мая 2012 года, в течение которого осужденный отбывал наказание по приговору от 23.09.2008 года, тем самым суд нарушил требования ч.1 и 4 ст.70 УК РФ. В связи с этим просит приговор отменить и уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение.

Адвокатом Торочковой Г.А. на кассационное представление государственного обвинителя поданы возражения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия приходит к следующему.

Обвинительный приговор в отношении Ясина С.М. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. Требования, установленные ст.ст. 314-316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора соблюдены.

Правовая оценка действий Ясина С.М. по ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции от 07.03.2012 года), п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 07.12.2012 года) является правильной.

Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, из материалов уголовного дела не усматривается.

Вместе с тем, при назначении наказания осужденному судом первой инстанции допущены нарушения уголовного закона.

Решая вопрос о виде и размере наказания Ясину С.М., суд первой инстанции пришел к выводу о том, что совокупность признанных смягчающими его наказание обстоятельств возможно признать исключительными, вследствие чего назначил ему наказание по обоим преступлениям с применением ст. 64 УК РФ. При этом данные положения закона применил к правилам рецидива в нарушение требований ч.3 ст.68 УК РФ, согласно которой при любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст.61 УК РФ, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление.

В соответствии со ст.64 УК РФ наличие исключительных обстоятельств дает основания для назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, или для назначения более мягкого вида наказания, чем предусмотренно этой статьей, или для неприменения дополнительного вида наказания, предусмотренного в качестве обязательного.

Санкции ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года), ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 07.12.2012 года) не содержат нижнего предела наказания в виде лишения свободы.

Таким образом, признав необходимым применить в отношении Ясина С.М. ст.64 УК РФ, суду следовало назначить иное наказание, не связанное с лишением свободы.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции положения ст.64 УК РФ фактически не применил.

Согласно п.12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 2 от 11 января 2007 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", по смыслу ч.1 ст.64 УК РФ, назначению более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, не препятствует наличие в санкции статьи Особенной части УК РФ, по которой лицо признано виновным, альтернативных более мягких видов наказаний.

В связи с вышеуказанными нарушениями, допущенными по уголовному делу, принимая во внимание положения ст.387 УПК РФ, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению с назначением Ясину С.М. за совершенные им преступления наказания в виде исправительных работ в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией.

Кроме того, учитывая требования ст.70 УК РФ о порядке назначения наказания по совокупности приговоров, судебная коллегия находит заслуживающими внимание суда первой инстанции доводы кассационного представления о нарушении уголовного закона при зачете Ясину С.М. в срок отбытия наказания времени с 8 февраля 2012 года по 21 мая 2012 года, в период которого он продолжал отбывать наказание по приговору Череповецкого городского суда от 23.09.2008 года после отмены условно-досрочного освобождения.

В этой части приговор подлежит отмене с направлением дела на новое судебное разбирательство в порядке главы 47 УПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а :

приговор Череповецкого городского суда от 21 мая 2012 года в отношении Ясина С.М. изменить.

Смягчить назначенное ему наказание с применением ст.64 УК РФ:

- по ч.1 ст.159 УК РФ (в редакции от 07.03.2011 года) с 4 месяцев лишения свободы до 9 месяцев исправительных работ в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, с удержанием в доход государства 15% заработка,

- по п. «в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции от 07.12.2012 года) с 1 года лишения свободы до 1 года 9 месяцев исправительных работ в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, с удержанием в доход государства 15% заработка.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, назначить наказание в виде 2 лет 3 месяцев исправительных работ в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительной инспекцией, с удержанием в доход государства 15% заработка.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию, с переводом исправительных работ в лишение свободы сроком на 9 месяцев в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, исходя из принципа соответствия одного дня лишения свободы за три дня исправительных работ, частично присоединить неотбытое наказание по приговору Череповецкого городского суда от 23.09.2008 года в виде 3 месяцев лишения свободы, и окончательно к отбытию Ясину С.М. назначить наказание в виде 1 года лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Этот же приговор в части зачета Ясину С.М. в срок отбывания наказания периода с 8 февраля 2012 года по 21 мая 2012 года отменить. Дело в этой части направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда в порядке главы 47 УПК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи