Кассационное определение №22-705 от 12 апреля 2011 года

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Судебная коллегия по уголовным делам Вологодского областного суда в составе:

председательствующего Ягодиной Л.Б.

судей Коничевой Л.В. и Смирнова В.Н.

при секретаре Артемовой А.А.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационной жалобе осужденного Вишнякова Н.В. на приговор Устюженского районного суда Вологодской области 03 февраля 2011 года, которым изменен приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку №57 от 02 сентября 2010 года.

Приговором мирового судьи Вологодской области по судебному участку №57 от 02 сентября 2010 года Вишняков Н.В., родившийся <ДАТА> в <адрес>, ранее судимый:

04 августа 2004 года по ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

14 сентября 2004 года по ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

20 апреля 2009 года за семь преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и ст.70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,

осужден за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и ч.1 ст.159 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы за каждое;

по ч.1 ст.159 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 1 год 2 месяца лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по данному приговору, частично в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы присоединено наказание, не отбытое по приговору от 20 апреля 2009 года, окончательно назначено 2 года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения избрана в виде заключения под стражу, срок отбывания наказания исчислен с 02 сентября 2010 года.

Решена судьба вещественных доказательств по делу.

Приговором Устюженского районного суда от 03 февраля 2011 года приговор мирового судьи изменён. Видом исправительного учреждения для отбывания наказания Вишнякову назначена исправительная колония строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с 03 февраля 2011 года.

Зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с 02 сентября 2010 года по 03 февраля 2011 года.

Заслушав доклад судьи областного суда Ягодиной Л.Б., пояснения адвоката Королева В.В., поддержавшего доводы жалобы осужденного, заключение прокурора Пигалева А.Р., полагавшего вынесенные по делу судебные решения изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Вишняков признан виновным в совершении двух эпизодов покушения на мошенничество в отношении потерпевших М. и Е., а также в мошенничестве в отношении потерпевшей П..

Преступления совершены: в отношении М. 29 декабря 2009 года, в отношении Е. 05 мая 2010 года, в отношении П. 29 июня 2010 года при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Вину при рассмотрении дела в мировом суде осужденный признал полностью.

В апелляционной жалобе указал о непричастности к совершению двух эпизодов покушения на мошенничество в отношении потерпевших М. и Е.. Просил снизить срок назначенного наказания, обращал внимание на незаконное изменение судом режима отбывания наказания. По апелляционной жалобе осужденного дело рассмотрено в Устюженском районном суде Вологодской области и приговором от 03 февраля 2011 года приговор мирового судьи от 02 сентября 2010 изменён. Местом отбывания наказания назначена исправительная колония строгого режима вместо общего.

Осужденный Вишняков в кассационной жалобе просит отменить принятые судебные решения. Указывает, что не совершал преступлений в отношении М. и Е.. Признаёт себя виновным и раскаивается только в совершении преступления в отношении П.. Указывает, что не установлен человек по фамилии Ц., которому он переводил деньги. Звонки потерпевшим были сделаны из другой области. Информацию, изложенную в явках с повинной, списывал со слов следствия. Просит обратить внимание, что режим отбывания наказания с общего на строгий ему изменили через сутки после вынесения приговора от 02 сентября 2010 года. Также просит изменить приговор Верховажского районного от 15 октября 2010 года.

В возражениях на жалобу государственный обвинитель Поздеев А.А. считает доводы жалобы необоснованными, просит оставить её без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы и возражений, судебная коллегия находит приговор мирового судьи и постановление федерального суда подлежащими изменению.

Вывод о виновности Вишнякова в совершении трёх преступлений сделан на основе полного и всестороннего исследования и оценки всех представленных по делу доказательств в совокупности.

Сам осужденный у мирового судьи полностью признавал свою вину. В настоящее время не оспаривает виновность по эпизоду мошенничества в отношении П..

Судебная коллегия признаёт необоснованными доводы о недоказанности вины Вишнякова по эпизодам покушения на мошенничество. Вина осужденного подтверждается явками с повинной, данными им в период предварительного следствия (л.д.35,36 т.1 и л.д.74,75 т.1). Обстоятельства совершения преступлений, изложенные в явках с повинной, подтверждаются его же показаниями при допросе в качестве подозреваемого (л.д.178-179 т.1), которые он давал в присутствии адвоката. Показания, данные Вишняковым, согласуются с показаниями потерпевших М. и Е., не доверять которым у суда оснований не имелось, причин оговора Вишнякова со стороны потерпевших не установлено, ранее они не были знакомы.

Доводы жалобы осужденного об его невиновности по эпизодам покушения на мошенничество всесторонне проверены в суде апелляционной инстанции, обоснованно отвергнуты, как несостоятельные. Судебная коллегия соглашается с данным выводом суда.

Суд апелляционной инстанции, проанализировав имеющиеся доказательства в их совокупности, обоснованно признал приговор мирового судьи в части виновности Вишнякова законным, подробно изложив мотивы принятого решения в своём приговоре.

Действиям осужденного по ч.1 ст.159 УК РФ на момент вынесения приговора дана верная юридическая оценка.

Однако в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом РФ от 7 марта 2011 года №26-ФЗ и в силу ч.1 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07 марта 2011 года по каждому.

Доводы осужденного о чрезмерной суровости наказания являются необоснованными, поскольку оно назначено в соответствии с требованиями ст.60 УК РФ, с учетом данных о личности, смягчающих и отягчающего наказание обстоятельств, соответствует санкциям статей в редакции ФЗ №26 от 07 марта 2011г., оснований для его смягчения судебная коллегия не усматривает.

Кроме того, принимая решение об изменении приговора мирового судьи в части изменения вида исправительной колонии для отбывания наказании, суд направил Вишнякова в исправительную колонию строгого режима вместо общего, как указано в приговоре мирового судьи.

При этом не учтено, что ухудшение положения осужденного при рассмотрении дела в апелляционном порядке может иметь место исключительно по жалобе потерпевшего или по представлению прокурора, принесенному по данному основанию.

В данном случае приговор мирового судьи был обжалован в апелляционном порядке осужденным в части недоказанности вины по двум преступлениям и чрезмерной суровости наказания. Кассационное представление на изменение режима отбывания наказания прокурор не подавал.

Поэтому суд апелляционной инстанции незаконно вышел за пределы апелляционной жалобы осужденного и ухудшил его положение, усилив режима отбывания наказания.

Приговор апелляционной инстанции подлежит изменению, местом отбывания наказания Вишнякову следует считать исправительную колонию общего режима вместо строгого.

Также подлежит отмене постановление мирового судьи Вологодской области по судебному участку №57 Карютиной Л.М. от 03 сентября 2010 года, как незаконное и необоснованное, поскольку вносить в приговор изменения является прерогативой судов апелляционной, кассационной и надзорной инстанций. Уголовно-процессуальным законом не предусмотрено внесение в приговор изменений, тем более ухудшающих положение осужденных, на стадии до рассмотрения его в судах апелляционной либо кассационной инстанций.

Кроме того, во вводной части приговоров и мирового судьи и апелляционного суда, при изложения данных о судимости Вишнякова по приговору от 20 апреля 2009 года допущена техническая ошибка – указано о судимости его за совершение девяти преступления, предусмотренных ч.3 ст.30 и ч.1 ст.159 УК РФ. В соответствии с данными информцентра и выпиской из приговора (л.д.240 т.1) Вишняков судим по данной статье за совершение семи преступлений. Судебная коллегия считает необходимым внести в судебные решения соответствующие изменения.

Доводы осужденного об отмене приговора Верховажского районного суда Вологодской области от 15 октября 2010 года являются несостоятельными и рассмотрению не подлежат, поскольку судебная коллегия не располагает данными о судимости Вишнякова указанным приговором.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор мирового судьи Вологодской области по судебному участку №57 от 02 сентября 2010 года и приговор Устюженского районного суда Вологодской области от 03 февраля 2011 года в отношении Вишнякова Н.В. изменить:

переквалифицировать его действия с ч.1 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07 марта 2011 года, по которой назначить наказание в виде 1 (одного) года лишения свободы;

по эпизодам совершения преступлений в отношении М. и Г. действия переквалифицировать с ч.3 ст.30 и ч.1 ст.159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07 марта 2011 года, по которой назначить наказание в виде 9 (девяти) месяцев лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний назначить 1 (один) год 2 месяца лишения свободы.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, присоединить частично в виде 1 (одного) года 3 месяцев лишения свободы наказание, неотбытое по приговору от 20 апреля 2009 года, окончательно назначив 2 (два) года 5 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Во вводной части приговора мирового судьи от 02 сентября 2010 года и приговора Устюженского районного суда считать Вишнякова судимым по приговору от 20 апреля 2009 года за совершение семи преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30 и ч.1 ст.159 УК РФ вместо девяти.

Постановление мирового судьи Вологодской области по судебному участку №57 Карютиной Л.М. от 03 сентября 2010 года отменить.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Вишнякова Н.В. – без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: