Дело № 22-1340 2011 год

Судья: Галкина Н.Ю.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

г. Тверь 22 июня 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Тверского областного суда

в составе председательствующего Демьяновой Г.Н.,

судей Чеботаевой Е.И., Дугушовой Л.Н.,

при секретаре Бабковой М.А.

с участием прокурора Рубцовой В.А.

адвоката Красникова А.Б.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление прокурора Центрального района г.Твери ФИО4 и кассационную жалобу адвоката Красникова А.Б.

на приговор Центрального районного суда г.Твери от 11 мая 2011 года, которым

Будин ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец

<адрес>, ранее судимый:

- 06.08.2010г. приговором Пролетарского районного суда

г.Твери по п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы

условно с испытательным сроком 2 года,

- осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года, без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Пролетарского районного суда г.Твери от 06.08.2010 года окончательно назначено наказание в виде 4 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Будину О.Н. изменена с подписки о невыезде на заключение под стражей. Взят под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания Будину О.Н. исчислен с 11 мая 2011 года.

Заслушав доклад судьи Демьяновой Г.Н., мнение прокурора Рубцовой В.А., которая поддержала доводы кассационного представления, выступление адвоката Красникова А.Б., поддержавшего доводы кассационной жалобы и полагавшего приговор суда изменить, судебная коллегия

у с т а н о в и л а

Будин О.Н. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в описательной части приговора.

Будин О.Н. вину в совершении преступления признал в полном объеме. Дело рассмотрено в особом порядке.

В кассационном представлении прокурор Центрального района г.Твери ФИО4 ставит вопрос об изменении приговора в связи с неправильным применением уголовного закона.

Приговором Пролетарского районного суда г.Твери от 06.08.2010 года Будин О.Н. осужден к условной мере наказания, которая ему не отменялась, т.е на момент совершения преступления по настоящему делу (ДД.ММ.ГГГГ) Будин О.Н. судимости не имел.

Таким образом, при назначении наказания по приговору от 11.05.2011 года суд необоснованно применил принцип частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, применив положения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Просит приговор изменить, исключив из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на применение ч. 5 ст. 69 УК РФ; внести в приговор указание на самостоятельное исполнение наказания по приговору от 06.08.2010г.

В кассационной жалобе адвокат Красников А.Б. в защиту интересов осужденного Будина О.Н. просит об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение в ином составе суда. По мнению стороны защиты по делу имеется достаточно обстоятельств, смягчающих наказание (полное признание вины, раскаяние в содеянном, оказание содействия следствию в установлении истины по делу, <данные изъяты>) совокупность которых позволила бы суду признать их исключительными и назначить наказание ниже низшего предела санкции статьи, предусмотренной законом за совершенное Будиным О.Н. преступление.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы адвоката Красникова А.Б., судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Данное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судопроизводства Будин О.Н. заявил на предварительном следствии при ознакомлении с материалами уголовного дела в присутствии защитника.

В судебном заседании Будин О.Н. поддержал заявленное им ходатайство и пояснил, что предъявленное обвинение ему понятно, вину признает в полном объеме, с обвинением согласен, ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке заявлено им добровольно, после консультации с адвокатом, последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства он осознает.

Государственный обвинитель и защитник не возражали против проведения сокращенного судебного разбирательства без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

Суд пришел к правильному выводу, что обвинение, с которым согласился Будин О.Н., обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.

Обвинительный приговор в отношении Будина О.Н. соответствует требованиям ч. 8 ст. 316 УПК РФ, содеянному дана правильная юридическая оценка.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, нарушений требований Общей части УК РФ.

В соответствии со ст.60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей частей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ.

Дело в отношении Будина О.Н. рассмотрено судом в особом порядке судебного разбирательства и, в соответствии с положениями ч.7 ст.316 УК РФ, назначенное Будину О.К. наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого его вида, предусмотренного за совершение преступление.

По смыслу закона, при наличии оснований, предусмотренных статьями Общей части УК РФ, наказание виновному назначается по правилам как этих статей Общей части УК РФ, так и части 7 статьи 316 УК РФ.

Данные требования закона оставлены судом без внимания.

Признав Будина О.Н. виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, суд обязан был применить положения ч.3 ст.66 УК РФ и назначить ему наказание не превышающее трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного ч.1 ст.228.1 УК РФ.

Кроме того, как следует из представленных материалов и указано в обвинительном заключении, обстоятельства, отягчающие наказание Будина О.Н. отсутствуют. Обстоятельствами, смягчающими наказание Будина О.Н., являются: наличие малолетнего ребенка и активное способствование раскрытию преступления, т.е. п.п. «г» и «и» ч.1 ст.61 УК РФ. Однако, в нарушение требований п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ, суд не признал активное способствование раскрытию преступления обстоятельством, смягчающим наказание, и назначил Будину О.Н. наказание без учета требований ч.1 ст.62 УК РФ.

Таким образом, суд решил вопрос о размере наказания Будина О.Н. без учета требований ч.1 ст.62 и ч.3 ст.66 УК РФ.

Учитывая, что санкция ч.1 ст.228.1 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы сроком на восемь лет, с учетом положений ч.7 ст.316 УПК РФ, ч.1 ст.62 и ч.3 ст.66 УК РФ, Будину О.Н. могло быть определено лишение свободы на срок не более двух лет восьми месяцев.

При этом суд, оценив все обстоятельства, касающиеся личности подсудимого, а также характер и степень общественной опасности совершенного преступления, обоснованно не нашел оснований для применения ст. 64 УК РФ, в связи с чем доводы жалобы адвоката не могут быть признаны состоятельными.

Кроме того, по смыслу закона, если в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила ч. 5 ст. 69 УК РФ применены быть не могут, поскольку в ст. 74 УК РФ дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно.

Из приговора следует, что Будин О.Н. приговором от 06 августа 2010 года был осужден по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года условно, с испытательным сроком 2 года.

Преступление, за которое Будин О.Н. осужден приговором от 11 мая 2011 года, совершено до осуждения к условной мере наказания по приговору от 06 августа 2010 года.

Вопреки закону, назначая Будину О.Н. наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд сложил условное и реальное наказание.

На основании изложенного, руководствуясь ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а

Приговор Центрального районного суда г.Твери от 11 мая 2011 года в отношении Будина ФИО11 изменить.

Наказание, назначенное Будину О.Н. по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1 УК РФ, снизить до 2 (двух) лет 8 (восьми) месяцев лишения свободы.

Исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание о назначении наказания по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Дополнить резолютивную часть приговора указанием о самостоятельном исполнении приговоров от 06 августа 2010 года и 11 мая 2011 года.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Красникова А.Б. без удовлетворения.

Председательствующий: Г.Н. Демьянова

Судьи: Е.И. Чеботаева

Л.Н. Дугушова