Дело № 22-1671, 2011 г. Судья Беляева С.В.

К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

гор. Тверь 10 августа 2011 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Тверского областного суда в составе:

председательствующего Райкеса Б.С.,

судей Власова А.А., Дугушовой Л.Н.,

при секретаре Лыбиной И.Е.,

с участием прокурора Шалаева Ю.А.,

осужденного Кузьмина М.Н.,

адвоката Ханской Е.В.,

рассмотрела в открытом судебном заседании дело по кассационному представлению прокурора Пролетарского района г.Твери Александрова О.А., кассационной жалобе осужденного Кузьмина М.Н. на приговор Пролетарского районного суда г.Твери от 15 июня 2011 года, которым

Кузьмин Максим Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, судимый:

- 08 октября 1998 года приговором Лихославльского районного суда Тверской области по ст. 158 ч. 3 п. «а», ч. 3 ст. 30 ст. 158 ч. 3 п. «а», ст. 69 ч. 3 УК РФ с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Тверского областного суда от 16 апреля 1999 года, к 6 годам лишения свободы без конфискации имущества с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден условно-досрочно 26 июля 2001 года на не отбытый срок 2 года 3 месяца 1 день;

- 13 сентября 2002 года приговором Пролетарского районного суда г.Твери по ст. 162 ч. 2 п. «а, в, г», ст. 222 ч. 1, ст. 64, ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Тверского областного суда от 27 мая 2005 года, к 5 годам 4 месяцам лишения свободы. Освободился по отбытию срока наказания 29 декабря 2006 года;

- 04 апреля 2008 года приговором Зеленоградского районного суда г. Москвы по ст. 30 ч. 3 ст. 158 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- 31 июля 2008 года приговором Пролетарского районного суда г.Твери по ст. 158 ч. 2 п. «а», ст. 69 ч. 5 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. 29 октября 2010 года освобожден по отбытии срока наказания;

- 20 февраля 2009 года приговором мирового судьи судебного участка №1 Центрального района г.Твери по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1 УК РФ к штрафу в размере 2500 рублей;

- 07 июня 2010 года приговором Заволжского районного суда г.Твери по ст. 228 ч. 2 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

- 13 сентября 2010 года приговором и.о. мирового судьи судебного участка №4 Пролетарского района г.Твери по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком на 1 год;

- 07 октября 2010 года приговором и.о. мирового судьи судебного участка №4 Пролетарского района г.Твери по ст.ст. 30 ч. 3, 158 ч. 1, ст. 70 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

осужден по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1, ч.3 ст. 69 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет без ограничения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, с наказанием, назначенным по приговору мирового судьи судебного участка № 4 Пролетарского района г.Твери от 07 октября 2010 года, окончательно назначено 6 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Мера пресечения в отношении осужденного избрана в виде заключения под стажу.

Срок отбытия исчислен с 07 октября 2010 года.

Наказание, назначенное по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 4 Пролетарского района г.Твери от 13 сентября 2010 года, постановлено исполнять самостоятельно.

Судьба вещественных доказательств разрешена.

Заслушав доклад судьи Власова А.А., мнение прокурора Шалаева Ю.А., поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Кузьмина М.Н. и адвоката Ханскую Е.В., ходатайствовавших об удовлетворении кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

Кузьмин М.Н. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, которые не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам, имевших место 20 и 28 мая 2010 года.

Преступления были совершены на территории <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Кузьмин М.Н. вину в совершении преступлений признал полностью. Настоящий приговор постановлен в особом порядке, в соответствии со ст.316 УПК РФ.

Не оспаривая вывод суда о виновности Кузьмина М.Н. в совершении преступлений и квалификацию его действий, в кассационном представлении прокурор Пролетарского района г.Твери полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

В обоснование кассационного представления приведено, что суд при назначении наказания и определения особо опасного вида рецидива Кузьмина М.Н. принял во внимание судимость от 08 октября 1998 года с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Тверского областного суда от 16 апреля 1999 года, по которой он был осужден за совершение преступлений, предусмотренных п. «в» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30, п.«в» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима и освободился условно-досрочно 26 июля 2001 года на неотбытый срок 2 года 3 месяца 1 день. Данная судимость, по мнению суда первой инстанции, не была погашена на момент совершения Кузьминым М.Н. преступления.

Вместе с тем, судом не учтено, что в материалах уголовного дела имеется постановление Нелидовского районного суда Тверской области от 22 ноября 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 05 апреля 2005 года, согласно которым: постановлено считать Кузьмина М.Н. осужденным по приговору Лихославльского районного суда от 08 октября 1998 года по п. «а, в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 5 лет в исправительной колонии общего режима; по приговору Заволжского районного суда от 23 ноября 2001 года Кузьмин М.Н. освобожден от наказания по преступлению, предусмотренному ч. 1 ст. 228 УК РФ в связи с декриминализацией, исключено из резолютивной части указание об отмене условно-досрочного освобождения по приговору от 08 октября 1998 года и о назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ; по приговору Пролетарского районного суда г.Твери по ч. 2 ст. 162 УК РФ исключен квалифицирующий признак «неоднократно», из вводной части приговора исключено указание на судимость по приговору от 23 ноября 2001 года, в описательно-мотивировочной части приговора указание на особо опасный рецидив преступлений заменено указанием на рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах, по мнению прокурора, суд необоснованно пришел к выводу, что судимость по приговору Лихославльского районного суда Тверской области от 08 октября 1998 года является непогашенной, поскольку фактически, срок погашения данной судимости должен исчисляться с момента условно-досрочного освобождения от наказания, то есть с 26 июля 2001 года.

Таким образом, в действиях Кузьмина М.Н. имеет место опасный рецидив преступлений, в связи с чем назначенное наказание подлежит смягчению, а вид исправительного учреждения изменению с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима.

В кассационной жалобе осужденный Кузьмин М.Н. не согласившись с приговором просит его изменить по аналогичным основаниям, указанным в кассационном представлении прокурора. Кроме того, просит принять во внимание, что он вину признал полностью и раскаялся в содеянном, страдает рядом хронических заболеваний-<данные изъяты>. С учетом указанных обстоятельств просит снизить размер назначенного наказания и вид исправительного учреждения.

Проверив материалы дела, и обсудив приведенные выше доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Данное уголовное дело рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства.

Нормы уголовно-процессуального законодательства, регламентирующие особый порядок судебного разбирательства и принятия судебного решения по делу соблюдены.

Вывод суда о виновности Кузьмина М.Н. в содеянном при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда, соответствует фактическим обстоятельствам дела, и предъявленному обвинению, с которым он согласился и им не оспаривается.

Действия осужденного Кузьмина М.Н., суд правильно квалифицировал по каждому эпизоду по ч.3 ст. 30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства, при этом преступление не было доведено до конца, по не зависящим от него обстоятельствам.

При назначении наказания судом учтены степень и характер общественной опасности совершенных Кузьминым М.Н. преступлений, влияние назначаемого наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Данные о личности Кузьмина М.Н., его состояние здоровья, вопреки доводам жалобы, являлись предметом исследования суда. Смягчающими наказание обстоятельствами суд обоснованно учел признание вины, раскаяние в содеянном и состояние здоровья.

С учетом обстоятельств дела в их совокупности, суд обоснованно назначил Кузьмину М.Н. наказание, связанное с лишением свободы.

Каких-либо нарушений требований уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора, по делу не допущено.

В то же время, судебная коллеги полагает необходимым изменить приговор в части назначенного Кузьмину М.Н. вида исправительного учреждения по доводам, приведенных в кассационном представлении и жалобе, поскольку при признании особо опасного рецидива в действиях осужденного суд необоснованно учел судимость по приговору Лихославльского районного суда Тверской области от 08.10.1998 года, которым он осужден по ч.3 ст. 30, п. «а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст. 158 УК РФ к реальном у лишению свободы.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Тверского областного суда от 05 апреля 2005 года действия Кузьмина М.Н. по указанному приговору переквалифицированы с п. «в» ч.3 ст. 158 УК РФ на п.п. «а,в,г» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции от 13.06.1996 года), а от наказания, назначенного по ч.3 ст. 30, п. «в» ч.3 ст. 158 УК РФ он освобожден ввиду декриминализации деяния. Определено исключить из резолютивной части последующего приговора Пролетарского районного суда г. Твери указание на отмену на основании ст. 79 УК РФ условно-досрочного освобождения Кузьмина М.Н. по приговору от 08.10.1998 года и назначение наказания по правилам ст. 70 УК РФ.

Кузьмин М.Н. освободился из мест лишения свободы 26 июля 2001 года и его судимость по приговору Лихославльского районного суда Тверской области от 08.10.1998 года, с учетом требований п. «в» ч.3 ст. 86 УК РФ, на момент постановления обжалуемого приговора является погашенной.

Ввиду отсутствия судимости по вышеприведенному приговору в действиях осужденного усматривается опасный рецидив преступлений, в связи с чем, в силу требований п. «в» ч.1 ст.58 УК РФ, отбывание лишения свободы Кузьмину М.Н. должно быть назначено в исправительной колонии строгого режима.

По мнению судебной коллегии внесенные изменения не влекут за собой снижения назначенного Кузьмину М.Н. наказания, поскольку оно является справедливым, соразмерным всем установленным по делу обстоятельствам.

Руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Пролетарского районного суда г. Твери от 15 июня 2011 года в отношении Кузьмина Максима Николаевича изменить:

-исключить из вводной части приговора указание на судимость Кузьмина М.Н. по приговору Лихославльского районного суда Тверской области от 08 октября 1998 года;

-заменить в описательно-мотивировочной части приговора указание на признание особо опасного рецидива преступлений обстоятельством, отягчающим наказание Кузьмина М.Н., указанием на признание обстоятельством, отягчающим его наказание, рецидива преступлений;

-назначить местом отбывания наказания Кузьмину М.Н. – исправительную колонию строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление прокурора Пролетарского района г. Твери, кассационную жалобу осужденного Кузьмина М.Н. – без удовлетворения.

Председательствующий Б.С. Райкес

Судьи Л.Н. Дугушова

А.А. Власов