Судья Шабалина М.Ф.Дело № 22-277/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Тюмень«08» февраля 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе:
председательствующегоОгрызковой Т.Н.
судейКононова Л.И. и Хоменко М.В.
при секретаре Никифоровой С.О.
рассмотрела в открытом судебном заседанииот08 февраля2011 г.
кассационное представление заместителя прокурора Тюменского района Тюменской области Саитовой Р.К.
на приговор Тюменского районного суда г. Тюмени от 16 декабря 2010 года, которым
Багманов Вильдан Ильясович, ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженец <адрес>, гражданин РФ, ранее судимый: 1. 26.01.1995г. Свердловским областным судом по п. «г» ч.2 ст. 102, ч.3 ст. 144 УК РСФСР к 15 годам лишения свободы, освобожден 10 октября 2008г. по отбытии срока наказания; 2. 20.02.2009г. Тюменским районным судом Тюменской области по ч.2 ст. 228 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
осужден по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1, ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009г.) к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы за каждое преступление.
В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к отбытию назначено 5 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору от 25 июня 2010г. Асбестовского городского суда г. Асбеста Свердловской области, окончательно к отбытию определено 5 лет 3 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
Заслушав доклад судьи Хоменко М.В., мнение прокурора Осовец Т.А., поддержавшей доводы кассационного представления, адвоката Волковой И.В., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Багманов В.И.признан виновным и осужден за два преступления – покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенных в крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
Преступления совершены ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Багманов В.И.виновным себя признал полностью.
В кассационном представлении заместитель прокурора Тюменского района Тюменской области Саитова Р.К. просит приговор в отношении Багманова В.И. изменить. Исключить осуждение Багманова В.И. по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ (по факту покушения на сбыт героина от ДД.ММ.ГГГГ). Считать Багманова В.И. осужденным по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ (по факту от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы сроком на 5 лет без штрафа и ограничения свободы. В соответствии с ч.2 ст. 228 УК РФ, окончательно Багманову В.И. назначить 5 лет 1 месяц лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строго режима. Указывает, что достаточных оснований для проведения повторной закупки и каких-либо препятствий для задержания Багманова В.И. непосредственно после сбыта героина 18 января 2010г. не было, поэтому доказательства, полученные при проведении контрольной закупки ДД.ММ.ГГГГ. являются недопустимыми.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.
Как видно из приговора, судом установлено, что Багманов В.И. сбыл ДД.ММ.ГГГГ сбыл наркотическое средство – героин, массой 1,2016 грамма ФИО6 в ходе проверочной закупки.
Однако, ДД.ММ.ГГГГ сотрудники <данные изъяты> <адрес> вновь организовали проверочную закупку, в ходе которой Багманов В.И. вновь продал ФИО6 наркотическое средство – героин, массой 2,3933 грамма, после чего Багманов В.И. был задержан.
Вместе с тем, согласно ст. 2 Федерального закона № 144-ФЗ от 12.08.1995г. «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших; осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших; добывание информации о событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации; установление имущества, подлежащего конфискации.
Вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как ДД.ММ.ГГГГ сотрудники <данные изъяты> по <адрес> уже выявили факт сбыта Багмановым В.И. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь посредством действий привлеченного лица – ФИО6, спровоцировали его на дальнейшую продажу наркотического средства. Достаточных оснований для проведения повторной закупки и каких-либо препятствий для его задержания непосредственно после сбыта героина ДД.ММ.ГГГГ не было.
Согласно статье 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных статьей 73 настоящего Кодекса.
При таких обстоятельствах приговор в отношении Багманова В.И. в части осуждения его за покушение на сбыт героина ДД.ММ.ГГГГ подлежит отмене, уголовное преследование Багманова В.И. в этой части – прекращению, в связи с отсутствием в его деянии состава преступления.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Тюменского районного суда Тюменской области от 16 декабря 2010г. в отношении Багманова Вильдана Ильясовича в части осуждения его по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ ( по преступлению от 20 января 2010г.) отменить. Уголовное преследование Багманова В.И. в этой части прекратить.
Исключить из приговора назначение Багманову В.И. наказания по ч.3 ст. 69 УК РФ.
Считать Багманова В.И. осужденным по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ (в редакции ФЗ от 27 декабря 2009г.) к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору от 25 июня 2010г. Асбестовского городского суда г. Асбеста Свердловской области и наказания, назначенного настоящим приговором, окончательно Багманову В.И. назначить 5 лет 2 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор в отношении Багманова В.И. оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Тюменского района Тюменской области Саитовой Р.К. удовлетворить.
Председательствующий:подпись
Судьи:подписи
Копия верна:
Судья