ПредседательствующийДело № 22-3263
Ботвинова О.А.
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Тюмень16 декабря 2010 года
Судебнаяколлегияпо уголовнымделамТюменскогообластного суда в составе:
председательствующегоХоменко М.В.,
судейСавельевой И.А., Новиковой С.А.,
с участием прокурораСухарева Д.Г.
адвокатаЯкунина Ю.М.,
при секретареДрачевой Н.Н.,
рассмотрела в открытом судебном заседании 16 декабря 2010 года кассационное представление и.о. Ялуторовского межрайонного прокурора Шайкина Д.С., кассационную жалобу осужденного Иванова ФИО11на приговор Ялуторовского городского суда Тюменской областиот 29 октября2010 года, которым
Иванов ФИО12, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <данные изъяты>, проживающий по адресу: <адрес>,ранее судимый:
19 ноября 1998 года Ялуторовским городским судом Тюменской области по п.п. «а,б» ч.2 ст. 166 УК РФ, 41 УК РСФСР к 5 годам лишения свободы, освобожден 13.01.2003 г. по отбытию наказания,
08 декабря 2006 года Ялуторовским городским судом Тюменской области по ч.1 ст. 139 УК РФ к обязательным работам сроком 150 часов;
03 апреля 2007 года Ялуторовским городским судом Тюменской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч. 5ст. 69, 71 УК РФ к 1 году 6 месяцам 5 дням лишения свободы, освобожден условно-досрочно 03 июня 2006 года постановлением Калининского районного суда г. Тюмени на 4 месяца 5 дней;
16 декабря 2008 года мировым судьей судебного участка № 1 г. Ялуторовска Тюменской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы;
26 января 2010 года Ялуторовским городским судом Тюменской области по п. «а» ч. 3 ст. 158, п. «а» ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
осужден поч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Ялуторовского городского суда от 26 января 2010 года окончательно к 3 годам 10 месяцам лишения свободы без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчисляется с 29 октября 2010 года, в срок отбытия наказания засчитано отбытое наказание по приговору Ялуторовского городского суда от 26 января 2010 года – с 05 декабря 2009 года по 28 октября 2010 года.
Заслушав доклад судьи Новиковой С.А., объяснение адвоката Якунина Ю.М., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Сухарева Д.Г., полагавшего приговор суда подлежащим отмене по доводам кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Иванов А.Юпризнан виновным и осужден за кражу имущества потерпевшего ФИО5, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.
Преступление им совершено в период ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах изложенных в приговоре.
Уголовное дело судом по ходатайству осужденного рассмотрено с согласия сторон в особом порядке судебного разбирательства.
В кассационном представлении и.о. Ялуторовского межрайонного прокурора ФИО6 указывает, что суд при назначении наказания Иванову А.Ю. не применил положения ст.ст. 69, 79 и 70 УК РФ.
Иванов преступление совершил в период времени ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговора от 16.12.2008 г. и до вынесения приговора от 26.01.2009 г., суд же применил правила ст. 69 УК РФ только к преступлению, за которые Иванов осужден приговором от 26.01.2010 г.
Кроме того, преступление Иванов совершил в период условно-досрочного освобождения на основании постановления Калининского районного суда г. Тюмени от 02.06.2008 г. по приговору Ялуторовского городского суда Тюменской области от 03.04.2007 г. (срок истекает 07.10.2008 г.), в связи с чем к нему должны быть применены правила ст. 79 и 70 УК РФ.
Просит приговор суда отменить, направив дело на новое судебное рассмотрение.
В кассационной жалобе осужденный не согласен с видом назначенного ему исправительного учреждения, просит изменить его со строгого на общий режим.
Отмечает, что в приговоре суд указал, что отягчающих наказание обстоятельств не имеется и, не смотря на это, признает в его действиях опасный рецидив преступлений, что в соответствии со ст. 63 УК РФ является отягчающим обстоятельством.
Полагает, что поскольку до обжалуемого приговора ему приговором Ялуторовского городского суда от 26 января 2010 года вид учреждения был назначен – общий режим, рецидив преступлений в его действиях отсутствует, ему должен быть назначен общий режим.
Считает, что во вводной части приговора суд необоснованно указал, что он судим 19.11.1998 г. приговором Ялуторовского городского суда по ст.ст. 166 ч. 2, ст. 86 УК РФ данная судимость погашена и все правовые последствия, связанные с ней аннулируются.
Возражений на кассационное представление и кассационную жалобу не поступило.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, что Иванов А.Ю. преступление совершил в период времени с ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ, то есть до вынесения приговора мирового судьи судебного участка № 1 г. Ялуторовска Тюменской области от 16 декабря 2008 г. и до вынесения приговора Ялуторовского городского суда <адрес> от 26 января 2010 года.
В соответствии с ст. 69 УК РФ. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.
Иванову А.Ю. судом окончательно назначено наказание по совокупности преступлений, на основании ст. 69 УК РФ суд не применил.
Кроме того, суд не учел, что Иванов А.Ю. преступление совершил в период условно-досрочного освобождения на основании постановления Калининского районного суда г. Тюмени от 02.06.2008 г. по приговору Ялуторовского городского суда Тюменской области от 03.04.2007 года.
В соответствии с ст. 70 УК РФ.
При назначении Иванову А.Ю. наказания по настоящему приговору суд не применил положения ст. 70 УК РФ.
В виду изложенного судебная коллегия находит доводы кассационного представления обоснованными, приговор суда подлежащим отмене в связи в связи с неправильным применением уголовного закона, дело направлению на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства, в ходе которого суду необходимо принять решение по делу в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального закона, дав оценку и доводам, содержащимся в кассационной жалобе осужденного.
С учетом общественной опасности и обстоятельств деяния вменяемого Иванову А.Ю., а так же данных о его личности, в целях обеспечения проведения судебного разбирательства уголовного дела в разумные сроки, судебная коллегия считает необходимым оставить Иванову А.Ю. меру пресечения в виде заключения под стражу.
Руководствуясь ст. ст. 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ялуторовского городского суда Тюменской области от 29 октября 2010 года в отношении Иванова ФИО13 отменить, направив дело на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд в ином составе судей.
Кассационное представление и.о. Ялуторовского межрайонного прокурора Шайкина Д.С. удовлетворить.
Иванову Алексею Юрьевичу оставить меру пресечения в виде заключения под стражу, продлив ему срок содержания под стражей до ДД.ММ.ГГГГ.
Председательствующий:
Судьи: