СудьяБурлуцкий В.М.дело № 22 - 581
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Тюмень15 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе
Председательствующего: Огрызковой Т.Н.,
Судей : Оруджевой А.И., Кононова Л.И.
При секретаре Драчевой Н.Н.
Рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденногоФирсова А.Н. и кассационное представление гособвинителя, помощника Ялуторовского межрайонного прокурора Горбуновой И.В. на приговор Ялуторовского городского суда, Тюменской области от 24 января 2011 года, которым
Фирсов Ф.И.О.13 <.......> года рождения, уроженец дер. Фирсово, <.......>, образование 9 классов, холостой, не работающий, проживающий по адресу: <.......>, ранее судимый:
-29 января 2004 года Ялуторовским городским судом по ст. 30 ч. 3, ст. 158 ч.2 «А»; ст. 158 ч. 2 п.п. «А,В»; ст. 69 ч. 3 УК РФ к 5 годам лишения свободы.
25.04.2007 года освобожден условно-досрочно по постановлению Ишимского городского суда от 20.04.2007 года на срок 1 год 6 месяцев 5 дней. ;
-19 декабря 2007 года Ялуторовским городским судом по ст. 158 ч. 1; ст. 158 ч. 1; ст. 166 ч. 1; ст. 69 ч.2; ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы.
Освобожден условно-досрочно по постановлению Калининского районного суда г. Тюмени от 24.12.2009 года на срок 11 месяцев 2 дня.
-31 декабря 2010 года Ялуторовским городским судом Тюменской области по ст. 158 ч.3 п. «А»;70 УК РФ к 3 годам лишения свободы,
осужден по ст. 158 ч. 2 п.п. «а,б» УК РФ ( за кражу у потерпевшего Ф.И.О.4) к лишению свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы); по ст. 158 ч.2 п.п. «А,Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.5) в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы;
по ст. 158 ч.2 п.п. «А,Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.6) в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы;
по ст. 158 ч.2 п.п. «Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.6. -музыкального центра ) в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, Ф.И.О.1 назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.
Назначено к отбытию на основании ст.69 ч.5 УК РФ 4 года 6 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
По делу осужден Бородин А.Н., приговор в отношении которого не обжалован.
Заслушав доклад судьи Огрызковой Т.Н., мнение прокурора Толмачевой Т.А., поддержавшей представление прокурора и полагавшей приговор суда подлежащим изменению, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА :
Фирсов А.Н. признан виновным и осужден за две кражи чужого имущества по предварительному сговору группой лиц, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенных в период времени с 26 по 29 ноября 2010 года, в вечернее время и в ночь со 2 на 3 декабря 2010 года в г. Ялуторовсвке.
Одну кражу чужого имущества по предварительному сговору группой лиц с незаконным проникновением в хранилище, совершенную в период времени с 23 по 28 ноября 2010 года с территории земельного участка <.......> г. Ялуторовска и за кражу, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину, совершенную в ночь со 2 на 3 декабря 2010 года из дома <.......> г. Ялуторовска.
Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Осужденный вину признал полностью.
Дело рассмотрено в порядке особого производства.
В кассационной жалобе осужденныйпросит приговор суда изменить и наказание снизить. Указывает, что суд при назначении наказания не учел п. «и» ст. 61 УК РФ и назначил наказания без учета указанных смягчающих ответственность обстоятельств.
В кассационном представлении гособвинитель просит приговор суда изменить : исключить из описательно – мотивировочной части приговора указание на наличие опасного рецидива и совершение преступлений в период УДО. Признать смягчающим ответственность обстоятельством явку с повинной и наказание смягчить.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, и кассационном представлении, судебная коллегия находит кассационное представление обоснованным, а приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона при назначении Фирсову А.Н. наказания.
При постановлении приговора суд признал в действиях осужденного наличие опасного рецидива преступлений и учел как отягчающее наказание.При этом, суд не привёл в приговоре никаких мотивов в обоснование такого вывода.
Как следует из материалов дела, на момент совершения преступления осужденным, он имел две непогашенные судимости: от 29 января 2004 года и от 19 декабря 2007 года, за преступления, относящиеся к категории средней тяжести.
Исходя из изложенного и положения ч. 1 ст. 18 УК РФ в действиях Фирсова А.Н. имеется простой рецидив преступлений, а не опасный как указано в приговоре суда.
Кроме того, из материалов дела следует, что подсудимым Фирсовым А.Н. по всем преступлениям на предварительном следствии были даны явки с повинной. В обвинительном заключении явка с повинной признана обстоятельством, смягчающим его наказание.
При рассмотрении дела, в том числе и в особом порядке, суд лдолжен был учесть явки с повинной как смягчающие ответственность обстоятельства.
Однако данное обстоятельство не получило какой-либо оценки в приговоре и не было учтено при назначении наказания.
Между тем, наличие явки с повинной, в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 62 УК РФ, признаётся смягчающим обстоятельством и влечёт назначение менее строгого наказания.
Кроме того, суд необоснованно указал в приговоре, что Фирсов А.Н. преступление совершил в период условно-досрочного освобождения.
Как следует из материалов дела, Фирсов А.Н. по постановлению Калининского районного суда г. Тюмени от 24 декабря 2009 года освобождён условно-досрочно сроком на 11 месяцев 2 дня. Следовательно, срок условно-досрочного освобождения от наказания по приговору Ялуторовского городского суда от 19 декабря 2007 года истёк 25 ноября 2010 года.
Первое преступление Фирсовым А.Н. по данному делу совершено в период времени с 23 по 28 ноября 2010 года. Поскольку в ходе предварительного следствия не было достоверно установлено время совершения первого преступления, следовательно, нельзя с полной уверенностью утверждать, что данное преступление совершено в период условно-досрочного освобождения.
Учитывая изложенное, и исходя из принципа толкования всех сомнений в пользу обвиняемого (ст. 14 УПК РФ), указание суда о совершении Фирсовым А.Н. преступления в период условно-досрочного освобождения подлежит исключению из приговора.
Исходя из изложенного и учитывая наличие смягчающих ответственность обстоятельств, не учтенных судом при назначении наказания, наказание осужденному Фирсову А.Н. подлежит смягчению.
Каких либо нарушений норм уголовно процессуального права, нарушающих права участников процесса и влекущих отмену приговора, при рассмотрении дела и постановлении данного приговора, судебной коллегией не установлено.
Кассационная жалоба осужденного и кассационное представление прокурора подлежат удовлетворению.
Исходя из изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА :
Приговор Ялуторовского городского суда от 24 января 2011 года в отношении Фирсова Ф.И.О.14 – изменить.
Исключить из приговора указание суда при назначении наказания на совершение преступления в период условно досрочного освобождения.
Исключить как отягчающее ответственность обстоятельство наличие в действиях осужденного опасного рецидива, признав отягчающим обстоятельством рецидив преступления.
На основании ст. 61 ч. 1 п. «и» УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством явки с повинной.
Понизить наказание :
по ст. 158 ч. 2 п.п. «а,б» УК РФ ( за кражу у потерпевшего Ф.И.О.4)до 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы);
по ст. 158 ч.2 п.п. «А,Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.5) до 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы ;
по ст. 158 ч.2 п.п. «А,Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.6) до 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы ;
по ст. 158 ч.2 п.п. «Б,В» УК РФ (по факту хищения имущества Ф.И.О.6. -музыкального центра ) до 1 года 10 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.
В соответствии с ч. 2 ст.69 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, Ф.И.О.1 назначить 3 года 4 месяца лишения свободы, без ограничения свободы.
На основании ст.69 ч.5 УК РФ к отбытию назначить 4 года 4 месяца лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Кассационное представление прокурора удовлетворить.
Председательствующий :
Судьи :1.
2.