Судья Болотов В.А. Дело № 22-1740
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Тюмень 21 июня 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Тюменского областного суда в составе:
Председательствующего: Злыгостева М.А.
Судей: Васькова Ю.Г., Скифской Г.И.
При секретаре Набатовой Н.В.
Рассмотрела в открытом судебном заседании 21 июня 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Галеевой Э.Р. и кассационную жалобу осужденного Васильева Д.А. на приговор Калининского районного суда г.Тюмени от 11 мая 2011 года, которым
Васильев Д.А., <.......> судимый:
17.03.2009 года Центральным районным судом г.Тюмени по ч.1 ст.161, ст.73 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год, постановлением Ленинского районного суда г.Тюмени от 19.11.2009 года испытательный срок продлен на 3 месяца,
14.04.2009 года Центральным районным судом г.Тюмени по ч.2 ст.159, ст.73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
30.11.2009 года Центральным районным судом г.Тюмени по п.”а” ч.3 ст.158, ст.70 УК РФ (присоединено наказание по приговору Центрального районного суда г.Тюмени от 17.03.2009 года) к 1 году 2 месяцам лишения свободы, освобожден 28.01.2011 года по отбытию срока наказания,
осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа,
на основании ч.5 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Васильеву Д.А. по приговору Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года,
в соответствии со ст.70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года, окончательно к отбытию Васильеву Д.А. назначено 4 года лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Скифской Г.И., выступление осужденного Васильева Д.А., его защитника адвоката Харбатовича А.И., поддержавших доводы кассационного представления и кассационной жалобы, мнение прокурора Шевниной Т.Ш., просившей приговор в отношении Васильева Д.А. изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия
Установила:
Васильев Д.А. признан виновным и осужден за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, смесь, содержащую в своем составе героин, массой 3. 0460 граммов.
Преступление совершено 15 марта 2011 года в <.......> при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В судебном заседании Васильев Д.А. вину в предъявленном обвинении признал полностью и поддержал свое ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке уголовного судопроизводства.
В кассационном представлении государственный обвинитель, не оспаривая выводов суда о доказанности вины и квалификации действий Васильева Д.А., просит приговор в отношении последнего изменить в связи с неправильным применением уголовного закона, признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие на его иждивении малолетнего ребенка, снизить назначенное наказание по 3 лет 11 месяцев лишения свободы, при этом ссылается на то, что в вводной части приговора было указано то, что на иждивении Васильева Д.А. имеется малолетний ребенок, однако, в нарушении требований п.”г” ч.1 ст.61 УК РФ данное обстоятельство не было признано судом смягчающим при назначении наказания осужденному.
Осужденный Васильев Д.А. в кассационной жалобе просит привести в соответствие с законом приговор Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года, исключить из обжалуемого приговора указание на применение ч.5 ст.74 и ст.70 УК РФ, наказание снизить.
В возражении на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель Галева Э.Р. находит доводы жалобы несостоятельными и просит оставить их без удовлетворения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы и возражений на нее, судебная коллегия находит, что вина Васильева Д.А. в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере, подтверждена собранными по делу доказательствами.
Действия осужденного по ч.2 ст.228 УК РФ квалифицированы правильно.
Вместе с тем, судебная коллегия находит обоснованными доводы кассационного представления о нарушении судом требований п.”г” ч.1 ст.61 УК РФ.
Как следует из материалов уголовного дела, и вводной части приговора, на иждивении Васильева Д.А. имеется малолетний ребенок.
Однако данное обстоятельство, вопреки положениям ч.1 ст.61 УК РФ, не признано судом обстоятельством, смягчающим наказание.
При таких данных судебная коллегия считает необходимым признать наличие у Васильева Д.А. малолетнего ребенка обстоятельством, смягчающим наказание, в связи с чем, снизить наказание, назначенное ему как по ч.2 ст.228 УК РФ, так и по совокупности приговоров.
Кроме того, в связи с изменениями, внесенными в Уголовный Кодекс РФ Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ, подлежит приведению в соответствие с действующим законом приговор Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года.
Федеральным законом от 07.03.2011 года № 26-ФЗ из ч.2 ст.159 УК РФ исключен нижний предел исправительных работ.
Данный закон, как смягчающий наказание и улучшающий положение осужденных, в силу ч.2 ст.159 УК РФ в редакции Федерального Закона от 07.03.2011 года к 2 годам лишения свободы.
Оснований для снижения Васильеву Д.А. наказания по ч.7 ст.316 УПК РФ.
В силу изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378. 388 УПК РФ, судебная коллегия
Определила:
Приговор Калининского районного суда г.Тюмени от 11 мая 2011 года в отношении Васильева Д.А. изменить,
признать обстоятельством, смягчающим наказание, наличие малолетнего ребенка, наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ, понизить до 3 лет 3 месяцев,
по приговору Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года считать Васильева Д.А. осужденным по ч.2 ст.159 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ к 2 годам лишения свободы,
на основании ч.2 ст.228 УК РФ, частично присоединить неотбытое наказание по приговору Центрального районного суда г.Тюмени от 14.04.2009 года, окончательно к отбытию Васильеву Д.А. назначить 3 года 9 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного – удовлетворить частично.
Кассационное представление прокурора удовлетворить.
Председательствующий-
Судьи: 1. 2.